Поиск

Полнотекстовый поиск:
Где искать:
везде
только в названии
только в тексте
Выводить:
описание
слова в тексте
только заголовок

Рекомендуем ознакомиться

'Документ'
Главное преимущество нового способа информирования при выборе тарифа «Мобильный» в том, что он более функциональный, относительно SMS-информирования и...полностью>>
'Документ'
0-15.40 Экономическая теория и институциональная экономика Рассадовская А.В. 0 Физическая культура 137 Англ. язык Клинцева А.С. Мартынова Н.А. 119 Физ...полностью>>
'Решение'
рассмотрев жалобу ООО «Профмед» (далее – Заявитель) на действия Аукционной комиссии при проведении электронного аукциона на поставку рециркуляторов дл...полностью>>
'Документ'
Муниципальное бюджетное общеобразовательное учреждение «Гимназия №31» – это образовательное учреждение инновационного типа, имеющее право осуществлять...полностью>>

Главная > Учебно-практическое пособие

Сохрани ссылку в одной из сетей:
Информация о документе
Дата добавления:
Размер:
Доступные форматы для скачивания:

1

Смотреть полностью



























































БАЛТИЙСКАЯ МЕЖДУНАРОДНАЯ АКАДЕМИЯ

Ольга Лукашина,

Александр Байков

ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСКОЕ ПРАВО

* Предприниматели и коммерсанты. Коммерческий закон ЛР

* Коммерческие сделки в законодательстве Латвии

* Международные коммерческие сделки

* Налогообложение предпринимательской деятельности в Латвии

Учебно-практическое пособие для студентов

Рига, 2014

УДК 347.4+349.2(075.8)

Аннотация

Настоящее учебно-практическое пособие является четвертым, дополненным изданием учебного пособия «Хозяйственное право» и «Предпринимательское право», выпущенного в БРИ в 1998, 2002 и 2005 г. для специальности “Управление предпринимательской деятельностью”. Авторы данного издания: д-р экономики Ольга Лукашина (разделы I, II и IV) и д-р юридических наук Александр Байков (раздел III).

Данное издание переработано с учетом тех изменений в законодательстве Латвии, которые произведены после вступления страны в ЕС и в еврозону. Рассматриваемые нормы законов пояснены примерами. Это касается первых двух основных разделов; коммерческого и гражданского законодательства Латвии. Третий раздел - «международные коммерческие сделки» в четвертом издании представлен не в переработанном, а в совершенно новом виде. Здесь упор сделан на нормы регулирования как традиционных (купля- продажа, лизинги др.), так и относительно новых международных сделок (электронная торговля). В пособие возвращен существовавший в первом издании (1998 года) раздел IV о налогообложении предпринимательской деятельности в Латвии. Это продиктовано тем обстоятельством, что в либеральной экономике Латвии сосуществуют несколько режимов налогообложения предпринимателей. Осознанный выбор налогового режима, как и выбор правовой формы бизнеса, является важной составляющей успешной деятельности предпринимателя.

В конец каждого раздела включены контрольные практические задания с ответами, которые помогут проверить умение применить на практике нормы коммерческого, гражданского и налогового законодательства. Отметим, что представленные варианты ответов даны, исходя из законодательства Латвии 2014 года.

Данное пособие может оказаться полезным не только студентам, но и лицам, самостоятельно изучающим и применяющим на практике законодательные основы бизнеса. Это касается и бухгалтеров частных компаний, функции которых с 2013 г включены в новый Стандарт профессии «бухгалтер», где теперь указано, что знание коммерческого законодательства является для них обязательным.

© О.Лукашина, А.Байков

© БМА. 2014

ISBN-978-9984-47-094-8

Содержание

БАЛТИЙСКАЯ МЕЖДУНАРОДНАЯ АКАДЕМИЯ 2

ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСКОЕ ПРАВО 2

Аннотация 3

РАЗДЕЛ I
Предприниматели и коммерсанты.
Коммерческий закон Латвийской Республики 8

1. Предпринимательская и коммерческая деятельность: исторический аспект 8

2. Коммерческая деятельность, ее признаки и способы государственного регулирования 12

3. Юридическое лицо и его представители в Коммерческом законе Латвийской Республики 16

4. Имущественная ответственность предпринимателей и коммерсантов 18

5. Структура Коммерческого закона и некоторые общие положения закона 21

6. Сравнительный анализ коммерсантов 26

6.1. Индивидуальные коммерсанты 26

6.2. Коммерческие общества 29

6.2.1. Полные и коммандитные общества: общие черты и различия 29

6.2.2. ООО и АО: общее и различия 31

7. Нормы КЗ по защите кредиторов ООО и АО 37

7.1. Необходимость специальной системы мер регулирования 37

7.2. Надзор за формированием величины основного капитала 38

7.3. Регулирование увеличения и уменьшения основного капитала 40

7.4. Права, обязанности и ответственность органов управления 42

8. Прекращение деятельности и ликвидация коммерсантов 46

9. Реорганизация коммерческих обществ 47

10. Контрольные практические задания для самостоятельной работы лиц, изучающих Коммерческий закон 49

Варианты ответов на приведенные выше контрольные задания (на базе норм законодательства Латвии 2014 года) 51

РАЗДЕЛ II
Коммерческие сделки в Гражданском и Коммерческом законах Латвии 54

1. Нормы Гражданского закона, регулирующие осуществление сделок 54

1.1. Понятие обязательства участников сделки 54

1.2. Сделка и договор, их составление и документы о выполнении 56

1.3. Проценты и просрочка 60

1.4. Неустойка и задаток 62

1.5. Убытки и гражданско-правовая ответственность по их возмещению 63

1.6. Цессия - уступка права требования 63

1.7. Зачет как прекращение обязательств 64

1.8. Дарение 66

1.9. Договоры возврата: заем, хранение, безвозмездное пользование 67

1.10. Договоры отчуждения: купля, мена и другие 69

1.11. Договоры аренды и найма 73

1.12. Договоры с получателями работы 76

1.13. Договоры, основанные на риске (ст. ст. 2281–2288 ГЗ) 77

1.14. Договор заведывания чужими делами (глава 18 ГЗ) 78

2. Нормы Коммерческого закона, регулирующие осуществление коммерческих сделок 79

2.1. Общие положения 79

2.2. Договор коммерческой купли 80

2.3. Договор коммерческой комиссии 80

2.4. Договор экспедиции 81

2.5. Коммерческое хранение 81

2.6. Договор лизинга 81

2.7. Факторинг 82

2.8. Франшиза 82

3. Контрольные практические задания для лиц, изучающих 82

Варианты ответов на приведенные выше контрольные задания 83

Раздел III.
Международные коммерческие сделки 87

1. Понятие и виды международных коммерческих сделок 87

2. Заключение, изменение и расторжение международных сделок 94

3. Правовое регулирование электронной торговли 100

4. Исполнение и обеспечение исполнения международных сделок 112

5. Ответственность по международным коммерческим сделкам 115

6. Контрольные задания для самостоятельной работы лиц, изучающих международные коммерческие сделки 116

Варианты ответов на приведенные выше контрольные задания 117

РАЗДЕЛ IV.
Налогообложение предпринимательской деятельности 122

1. Система налогообложения в законе Латвии “О налогах и пошлинах” 122

2. Таможенный налог 125

3. Акцизный налог 126

4. Налог на добавленную стоимость (НДС) 127

5. Налоги на автомобили, мотоциклы и другие транспортные средства 129

6. Налоги на электроэнергию 131

7. Налог на недвижимость 132

8. Налог на природные ресурсы 132

9. Подоходный налог с населения 133

10. Платежи государственного обязательного социального страхования 136

11. Подоходный налог с предприятий 139

12. Налог на азартные игры и лотереи 141

13. Налог на микропредприятия 142

14. Контрольные практические задания для самостоятельной работы лиц, изучающих налогообложение предпринимательской деятельности в Латвии 143

Варианты ответов на приведенные выше контрольные задания
(на базе норм законодательства Латвии 2014 года) 144

Список рекомендуемой литературы: 148

РАЗДЕЛ I
Предприниматели и коммерсанты.
Коммерческий закон Латвийской Республики

1.Предпринимательская и коммерческая деятельность: исторический аспект

В эпоху зарождения промышленности и ее бурного развития (XVII–XIX вв.) предпринимателями называли людей, вкладывающих капитал в промышленные предприятия и организующих работу этих предприятий. Основатели классической политической экономии Адам Смит, Давид Рикардо, а затем и Карл Маркс различали несколько видов капитала – торговый, ростовщический (позже – ссудный), предпринимательский. Таким образом, сфера торговли и сфера финансовых услуг в XIX в. не относились к предпринимательству. Общим для всех видов деятельности, связанных с получением прибыли, являлось название “бизнес”.

В XX веке предпринимательский, торговый и ссудный капитал тесно переплелись друг с другом. Поэтому деление капитала на эти три группы утратило свою актуальность. Понятия “бизнес” и “предпринимательство” стали практически синонимами.

Предпринимателями называют тех лиц (физических, юридических и прочих), которые часть своего собственного имущества вкладывают в предпринимательскую деятельность в надежде заработать прибыль. В связи с этим в большинстве стран мира предпринимательской признается такая деятельность, которая:

1) предполагает вложение капитала предпринимателя, т.е. осуществляется за его счет;

2) носит длительный или систематический характер;

3) имеет своей целью получение прибыли в ближайшей или более отдаленной перспективе;

4) предполагает экономическую свободу предпринимателя и его ответственность за принимаемые решения, их последствия и связанный с этим риск.

Человек, получающий за свой труд заработную плату и работающий под надзором работодателя, занимается не предпринимательской, а трудовой деятельностью. Латвийская некоммерческая (например,- религиозная) организация, выгодно продавшая свою собственность и использующая полученный доход для покрытия своих расходов, занимается деятельностью за вознаграждение, но ее называют хозяйственной. Ее признаком и главным отличием от предпринимательской является наличие вознаграждения, которое может не приносить прибыли, то есть не покрывать расходов. Например, иностранная компания впервые продает в Латвии партию своих непроданных в другой стране товаров. Ее интересует не столько прибыль от данной сделки, сколько желание снизить убытки и одновременно – прощупать рынок Латвии. Или еще пример. Человек написал книгу, сам издал ее и пробует продать на рынке. Он получает вознаграждение, но прибыли может не иметь.

Однако иностранная фирма, постоянно реализующая в Латвии товары или оказывающая здесь услуги (например, по страхованию), занимается не просто хозяйственной, но уже предпринимательской деятельностью. Человек, регулярно издающий свои и чужие рукописи и затем реализующий их с прибылью другим лицам, занимается не просто хозяйственной, но уже предпринимательской деятельностью.

В ряде стран, в том числе и в Латвии, для предпринимательской и хозяйственной деятельности установлены различные правила юридического оформления (регистрации) и налогообложения. Так, например, человек, занимающийся хозяйственной деятельностью, должен зарегистрировать ее в налоговой администрации страны. В случае если такая деятельность становится длительной (например, в Эстонии – более года) или доход от этой деятельности превышает определенный предел (например, в Латвии – 284,6 тыс. евро в год), ее следует зарегистрировать в другом государственном учреждении, созданном специально для регистрации предпринимателей и коммерсантов. В Латвии такой орган называется Регистр предприятий. В структуре его многочисленных информационных баз данных (регистров) есть и «коммерческий регистр», в котором регистрируется та группа предпринимателей, которые являются коммерсантами. Это значит, что их деятельность регулируется нормативными актами, разработанными в соответствии с требованиями норм ЕС.

Принято считать, что существуют 3 главные формы предпринимательской деятельности:

1) деятельность физического лица, самостоятельно выступающего не только в роли собственника (инвестора), но и в роли руководителя предприятия и в роли исполнителя работ. Коммерческий закон регулирует деятельность только одного вида предпринимателей – физических лиц. Сегодня в КЗ они носят название «индивидуальные коммерсанты». В годы становления частного бизнеса в Латвии они назывались лицами, занимающимися индивидуальной трудовой деятельностью.

2) совместная деятельность нескольких лиц, предполагающая выполнение ими функций собственников (инвесторов), управленцев и исполнителей работ. Такая форма предпринимательской деятельности в других странах мира осуществляется «товариществами». В первые годы независимости Латвии они назывались «договорные общества». В нынешнем Коммерческом законе Латвии она представлена так называемыми «персональными обществами» двух видов – полными и коммандитными.

Следует отметить, что в практике бизнеса подобная совместная деятельность физических и прочих лиц иногда осуществляется и без специальной государственной регистрации. Но тогда она либо не носит характер предпринимательства, либо осуществляющие ее группы лиц осознанно не желают пользоваться преимуществами такого вида совместного бизнеса ради сохранения коммерческой тайны;

3) деятельность корпораций - самостоятельных юридических лиц – в которых функции собственников четко отделены от функций органов управления и от трудовых функций. В уставе таких корпораций обычно оговорены нюансы взаимоотношений хозяев и управленцев общества. В первые годы развития частного бизнеса Латвии такие корпорации носили общее название - «уставные общества». Эта форма бизнеса и тогда, и сегодня представлена двумя видами – акционерными обществами (АО) и обществами с ограниченной ответственностью (ООО).

Развитие предпринимательства в Латвии прошло несколько этапов. Их анализ полезен потому, что в ряде стран мира, особенно в странах бывшего СССР, еще не ориентированных на законодательство Евросоюза, развитие бизнеса находится на начальных стадиях развития. И в законодательстве этих стран латвийские предприниматели могут столкнуться с несовершенными и даже опасными нормами права. Знание возможных последствий этих норм особенно важно для потенциальных кредиторов, чьи интересы не защищаются так надежно, как этого требуют нормы ЕС.

Советское время – предпринимательство как деятельность частных лиц запрещено и существует лишь нелегально; частной собственности нет; единый предприниматель – государство; разрешен мелкий кустарный промысел, но он не развит и не приносит прибыли, а дает возможность лишь обеспечить прожиточный минимум или небольшую прибавку к зарплате лицам, занимающимся этим промыслом.

Период кооперативного движения (1988–1990 гг.) – начало развития предпринимательства в Латвии. Кооператив – объединение частных лиц и их капиталов с целью совместного производства и реализации продукции. Ограничения для функционирования кооперативов: не менее половины работников должны быть членами кооператива; на нужды потребления работников и членов кооператива разрешалось направлять лишь определенную часть дохода. Однако кооперативы дали возможность легального предпринимательства, позволили накопить капитал для более крупных форм бизнеса.

Период бурного развития частной собственности (1991–1994 гг.) – это юность предпринимательства. Закон ЛР “О предпринимательской деятельности”, вступивший в силу в 1991 году, ликвидировал кооперативную форму предпринимательства, легализовал частную собственность и наемный труд, снял ограничения, существовавшие в кооперативах. Стремительно растет число индивидуальных предприятий, обществ с ограниченной ответственностью, акционерных обществ. Возникают многочисленные биржи, банки. Новые предприятия на два года освобождаются от налога на прибыль. Ни одного дела о неплатежеспособности или банкротстве пока нет.

Период зрелости (1995–1999гг.) – предпринимательство в Латвии устоялось, частная собственность стала основой экономики страны. Сняты льготы по налогам для новых предприятий. Массовые банкротства не только мелких, но и крупных предприятий и банков. Товарные биржи практически перестали существовать. Пришло осознание достоинств и недостатков разных форм предпринимательства. Перестройка системы налогов, их рост и усложнение системы расчетов; начало переориентировки бизнеса с Востока на Запад.

Именно в этот период назревает необходимость совершенствования законодательной базы, регулирующей развитие предпринимательства в стране. В Эстонии именно в это время уже вступил в силу Коммерческий кодекс. Он устранил большинство норм законодательства, характерных для переходного периода и воплотивший рекомендации Евросоюза к предпринимательскому законодательству страны. В Латвии тоже началась работа над Коммерческим законом, вступившим в силу в Латвии лишь в 2002 году.

Период интеграции в ЕС (2000–2014 гг.) условно можно разделить на два этапа: период подготовки Коммерческого закона ЛР и связанных с этим прочих законодательных актов, регулирующих коммерческую деятельность , и период их постепенного введения в национальное законодательство страны (с 2002 г. по наст. время). Для этого периода развития предпринимательства характерна своего рода ревизия предпринимательского законодательства с целью формирования в стране цивилизованных форм предпринимательства, обеспечивающих предпринимателям, с одной стороны, достаточную степень свободы, с другой стороны – их реальную ответственность за последствия своих действий.

Рассмотрим подробнее основные причины, породившие необходимость реформы предпринимательского законодательства в Латвии.

В качестве первой причины следует назвать многообразие форм предпринимательской деятельности, предусмотренных законодательством 90-х годов XX века в Латвии. Это многообразие было оправданно в период становления частной собственности и рыночной экономики. Оно позволяло практически каждому лицу (физическому, юридическому, а также группам таких лиц) найти свою, удобную и привлекательную форму, позволяющую начать и развивать свой собственный бизнес. Индивидуальные и семейные предприятия, крестьянские и рыбацкие хозяйства могли зарегистрироваться в качестве юридического лица практически “с нуля”, без какого-либо начального капитала. С минимальным капиталом 100 евро могли зарегистрироваться общества с ограниченной ответственностью и паевые общества (которые создавались, прежде всего, на базе ликвидированных колхозов на селе). Свой бизнес могли начать даже общественные и религиозные организации, создав свои предприятия и получая от них средства для своего существования. К середине 90-х годов, когда цель создания частной собственности и становления рыночной экономики была достигнута, такое многообразие стало тормозить дальнейшее развитие рыночных отношений, ибо проявились недостатки некоторых из существовавших форм предпринимательской деятельности.

Один из этих недостатков – наличие похожих (идентичных) форм с разными условиями создания и функционирования. Так, например, жильцы многоэтажного дома, пожелавшие все свои книги объединить в одну библиотеку, могли учредить ее как в статусе паевого или кооперативного общества, так и в статусе общества с ограниченной ответственностью (ООО). Все три общества имели статус юридического лица, ограниченную имущественную ответственность, допускали выдачу книг (за плату) жильцам других домов, т.е. – ориентацию на прибыль. Такое многообразие порождало не только путаницу и непонимание особенностей каждой из форм, но и возможность злоупотреблений, халатных и злоумышленных действий некоторых предпринимателей. Так, например, после увеличения в 1996 г. минимального размера уставного фонда ООО со 100 до 2 тысяч евро любые три лица, пожелавшие начать “свое дело” и не имеющие этой суммы, могли учредить паевое общество с уставным фондом 100 евро и работать практически так же, как если бы создали ООО. Или, например, муж и жена могли начать свой бизнес, зарегистрировав семейное предприятие без какого-либо вклада. Правда, в этом случае по долгам и обязательствам своей фирмы они отвечали бы всем имуществом семьи. А учредив общество с ограниченной ответственностью (ООО) и вложив в него кое-что из семейного имущества (например, автомашину, которую сами оценили в 2000 евро), они уже не несли ответственности по долгам и обязательствам фирмы всем своим имуществом.

Другим недостатком существовавшего многообразия форм предпринимательской деятельности в Латвии было наличие форм, имеющих статус юридического лица, но не имеющих законодательно установленного лимита собственного имущества (минимального размера уставного фонда). Кроме вышеупомянутых семейных и индивидуальных предприятий, к таким формам относились крестьянские и рыбацкие хозяйства, государственные и муниципальные предприятия, общества с дополнительной ответственностью. Эта ситуация в стране противоречила общим принципам и традициям международного частного права.

Вторая причина реформ предпринимательского законодательства в Латвии – это подготовка и вступление страны в ЕС. Внутреннее законодательство стран-участниц ЕС (в том числе и в сфере предпринимательства) должно базироваться на одинаково понимаемых всеми юридических нормах, принципах, правилах и механизмах, гарантирующих частному капиталу (национальному и иностранному) экономическую свободу, с одной стороны, и определенные гарантии безопасности, с другой стороны. В связи с этим было необходимо пересмотреть предпринимательское законодательство Латвии на предмет его соответствия Директивам и Регулам ЕС, особенно в сфере защиты третьих лиц от недобросовестных, халатных действий партнеров по сделкам. Требовалось усилить гласность и информированность общественности о таких действиях субъектов предпринимательства, которые затрагивают интересы их партнеров, прежде всего – кредиторов.

Итак, суть реформы предпринимательского законодательства Латвии, проводившейся в первом десятилетии XXI века, состояла в приведении его в соответствие с требованиями ЕС.

Реформа предусматривала постепенное вступление в силу норм Коммерческого закона и других законодательных актов, регулирующих деятельность сферы частного бизнеса. Поэтому ее завершение состоялось к 2005 году. В течение этого периода в Латвии параллельно действовали два законодательства – старое (вступившее в силу в начале 90-х годов XX века и потерявшее силу с 1 января 2005 г.) и новое, вступившее в силу с 1 января 2002 года.

Предприятия и предпринимательские общества, учрежденные в соответствии с законом “О предпринимательской деятельности” от 26.09.90 г., могли продолжать свою деятельность до 31.12.04 г., но затем они должны либо ликвидироваться, либо пройти перерегистрацию или реорганизацию во вновь созданном коммерческом регистре в соответствии с нормами Коммерческого закона.

Прежде всего, это требование ликвидации или реорганизации касалось паевых обществ и семейных предприятий. Дело в том, что Коммерческий закон не предусматривает наличия в Латвии таких видов коммерсантов. Индивидуальные предприятия, крестьянские и рыбацкие хозяйства как самостоятельные виды коммерсантов тоже не предусмотрены в Коммерческом законе. Однако этот закон гласит, что деятельность этих предприятий может регулироваться отдельным законом – «О профессиональной деятельности» («Aroddarbības likums»), который в момент подготовки настоящего учебного пособия еще не разработан. Поэтому до вступления в силу упомянутого закона законодательство Латвии разрешает учреждать новые индивидуальные предприятия, крестьянские и рыбацкие хозяйства в соответствии с законодательством 90-х годов.

Государственные и муниципальные предприятия, тоже не предусмотренные Коммерческим законом, должны были реорганизоваться либо в одно из предусмотренных законом общество с капиталом (ООО или АО), либо в государственное или муниципальное некоммерческое учреждение.

Те предпринимательские общества, которые в качестве самостоятельных коммерсантов предусмотрены в Коммерческом законе, должны до конца переходного периода пройти перерегистрацию, изменив свои учредительные документы в соответствии с требованиями Коммерческого закона. Эта норма, прежде всего, касается обществ с ограниченной ответственностью (ООО), акционерных обществ (АО) и обществ с дополнительной ответственностью (ОДО), законодательная база функционирования которых меняется очень существенно. Касается это также коммандитных и полных обществ (ранее их деятельность регулировалась законом “О договорных обществах”). В Коммерческом законе оба эти общества предусмотрены, но законодательная база их функционирования тоже несколько меняется, хотя и не столь существенно, как для ООО, АО и ОДО.

Главными существенными новинками Коммерческого закона (по сравнению с законодательством 90-х годов) являются:

1) система мер по обеспечению гласности, открытости информации об условиях и итогах деятельности коммерсантов, об их намерении ликвидироваться, реорганизоваться или снизить ранее объявленную величину основного капитала (уставного фонда);

2) система мер по предотвращению деятельности хронически убыточных компаний с ограниченной ответственностью (ООО и АО) и по защите интересов их кредиторов;

3) система мер по защите меньшинства участников ООО и АО.

Среди других, тоже важных особенностей коммерческого го законодательства Латвии следует назвать:

а) введение прокуры – особой коммерческой доверенности, более полно защищающей интересы

партнеров коммерсанта по сделкам;

б) введение статуса индивидуального коммерсанта – физического лица (ранее физические лица

могли от своего имени заниматься лишь хозяйственной, но не предпринимательской

деятельностью);

в) снятие разного рода ограничений для лиц, желающих стать учредителями ООО и АО, в том

числе: ограничений по количеству участников общества, по гражданству, по срокам

постоянного проживания в Латвии и т.д.;

г) повышение ответственности лиц, управляющих ООО и АО (членов правления и совета), за

убытки общества и другие последствия своих решений.

Весь комплекс этих мероприятий будет более подробно рассмотрен в следующих главах настоящего учебного пособия.

2.Коммерческая деятельность, ее признаки и способы государственного регулирования

Определим центральные понятия, применяемые при изучении курса “Предпринимательское право”. Это понятия предпринимательской и коммерческой деятельности. В чем общность и в чем различие между данными терминами и совокупностью явлений, стоящих за ними? Какой из этих терминов наиболее полно отражает специфику нового этапа развития предпринимательства в Латвии?

Данные вопросы терминологии были предметом длительной дискуссии во время обсуждения проекта Коммерческого закона в 1999-2000 годах и позже – в 2002 году, во время обсуждения первых существенных изменений к этому важнейшему законодательному акту страны. Ситуация осложнялась еще и тем, что в соседних странах постсоветского пространства в законодательстве чаще всего используется термин “предпринимательская деятельность”. Даже в Эстонии, где с 1995 года работает Коммерческий кодекс ЭР, главный термин, употребляемый в документе, – это предпринимательская деятельность, а субъекты, ее осуществляющие, называются предпринимателями. И только Латвия, первая среди стран-соседей, решилась ввести в свой Коммерческий закон термины “коммерческая деятельность” и “коммерсант”, подчеркивая ее специфику, отличия от ранее используемых понятий “предпринимательская деятельность” и “предприниматель”.

Заметим, кстати, что в Латвии можно зарегистрировать бизнес-структуру, которая не считается “коммерсантом”, но может вполне законно вести предпринимательскую деятельность. Такими предпринимателями, например, являются индивидуальные предприятия, крестьянские и рыбацкие хозяйства. Кроме того, коммерсантами не считаются физические лица, которые занимаются регулярной хозяйственной деятельностью и прошли регистрацию только в налоговой службе Латвии - Службе государственных доходов.

Коммерческий закон Латвийской Республики уже в своей статье 1 называет коммерческую деятельность разновидностью предпринимательской деятельности, сохраняя, таким образом, право использовать в законодательстве страны два таких схожих, но все же различных понятия: “(2) Коммерческая деятельность – это открытая хозяйственная деятельность, которую от своего имени с целью получения прибыли осуществляет коммерсант. Коммерческая деятельность является разновидностью предпринимательской деятельности”. И далее в той же статье: “...(3) Хозяйственная деятельность – это любая систематическая, самостоятельная деятельность за вознаграждение”.

Предпринимательская деятельность в соответствии с нормами ст.1 утратившего силу закона “О предпринимательской деятельности”, а также в соответствии с общепринятыми нормами законодательства других стран – это длительная, систематическая экономическая деятельность и вложение капитала с целью получения прибыли. Все ее признаки (см. список признаков выше – в пункте 1) целиком подходят и к предпринимательской, и к коммерческой деятельности. Это общее, что их объединяет и дает возможность считать одну деятельность разновидностью другой деятельности. Но возникает вопрос: почему в Коммерческом законе ЛР коммерческая деятельность признана частью предпринимательской деятельности, а не наоборот? Рассмотрим различия между этими понятиями.

Первым специфическим признаком коммерческой деятельности является ее осуществление от имени самого коммерсанта. Действительно, предприниматель – лицо, которое вкладывает свой капитал, осуществляя предпринимательскую деятельность не обязательно от своего собственного имени.

Например, государство как предприниматель может вкладывать бюджетные средства в предприятия и общества, которые, получая статус самостоятельного субъекта права (после регистрации в государственном учреждении), осуществляют предпринимательскую деятельность от имени созданного лица (ООО или АО с участием капитала государства). Или другой пример. Один человек пишет книги, второй организует их печать и реализацию. Прибыль решили делить между собой. Свою деятельность они могут организовать каждый самостоятельно, зарегистрировавшись по отдельности в качестве лица, занимающегося хозяйственной деятельностью (автор) или индивидуального коммерсанта (издатель). Автор продает рукописи издателю, который их реализует от своего имени. Но можно зарегистрировать коммерческое общество со своим фирменным наименованием и продавать книги от его имени.

Физическое лицо, желая вложить средства для начала предпринимательской деятельности, в некоторых странах может осуществлять ее от своего собственного имени (например, в Эстонии существует статус “предприниматель – физическое лицо”). Но в некоторых странах (как, например, в Латвии до 2002 года) физическое лицо не могло осуществлять предпринимательскую деятельность от собственного имени. Оно, желая реализовать себя в качестве предпринимателя, должно было зарегистрировать отдельный субъект права – индивидуальное предприятие, общество одного участника и т. д. В этом случае предприниматель (лицо, вкладывающее свою собственность с целью получения прибыли) осуществлял предпринимательскую деятельность не от своего имени, а от имени созданного им самостоятельного субъекта права.

Коммерческая деятельность ведется от имени того лица, которое осуществляет сделки на свободном рынке. Оно в Коммерческом законе ЛР получает название “коммерсант”. Таким образом, государство, решив стать единственным владельцем общества (ООО или АО), является лицом, вложившим в него капитал, т.е. предпринимателем. А далее все сделки на рынке, всю деятельность осуществляет уже не само государство, а созданное им ООО или АО – коммерсант. Автор рукописи, вкладывающий свою интеллектуальную собственность в коммерческое общество, является предпринимателем. Его партнер, вкладывающий деньги в общество для издания книги – тоже предприниматель. А продажу книг и все другие, связанные с этим сделки, осуществляет коммерческой общество от своего имени.

Понятно, что главным признаком, характеризующим предпринимателя, является вложение им капитала. А главным признаком коммерсанта – правоспособность и дееспособность заключать сделки от своего собственного имени. Недаром в Коммерческом законе (ст. 1 ч. 2) из определения коммерческой деятельности изъяты слова “вложение капитала”. В определении предпринимательской деятельности они присутствовали.

Вторым признаком коммерческой деятельности является ее открытость, гласность. Все сведения о коммерсанте и его коммерческой деятельности, кроме составляющих коммерческую тайну, являются открытыми и доступными для всех участников рынка. Этот факт обеспечивается государственной регистрацией коммерческой деятельности. Деятельность, не зарегистрированная в коммерческом регистре, даже если она длительно и систематически осуществляется с целью получения прибыли, коммерческой деятельностью (открытой, гласной) может не быть. Так, например, деятельность постоянного представительства иностранной фирмы в Латвии с 2004 г регистрируется не в коммерческом регистре, а в налоговой администрации. Информация о деятельности всех лиц, зарегистрировавших свою деятельность ТОЛЬКО в Службе государственных доходов страны, является закрытой.

Именно поэтому предпринимательская деятельность бывает незаконной, а коммерческая – нет. Так, всем известно, что по законам большинства стран мира любая бизнес- деятельность должна быть зарегистрирована. Но если она осуществляется без регистрации, то есть незаконно, то она не перестает быть предпринимательской деятельностью. Например, группа лиц систематически зарабатывает прибыль торговлей импортируемыми автомобилями, ремонтом квартир или чем-то иным, то все вышеупомянутые признаки предпринимательской деятельности налицо. И тот факт, что эти лица занимаются ею незаконно, не означает, что их деятельность не является предпринимательской.

Сочетание слов “коммерческая деятельность” и “незаконная” нелогично. Коммерческая деятельность не может быть незаконной, так как в этом случае она не является открытой. Хотя, вероятно, она в этом случае продолжает оставаться предпринимательской или хозяйственной деятельностью. В Коммерческом законе речь идет только о легальной, зарегистрированной деятельности, то есть – о коммерческой. Отмеченное дает основание считать, что предметом предпринимательского права является как вся предпринимательская деятельность Латвии, так и та ее составная часть, которая носит название коммерческой деятельности. Соответственно, используемые далее в тексте учебного пособия слова “предпринимательская деятельность” и “коммерческая деятельность” следует условно понимать как синонимы, а предмет “Предпринимательское право” – как включающий в себя коммерческое право в качестве его составной части.

Третьим признаком коммерческой деятельности является ее регулирование нормами Евросоюза, всем комплексом его нормативных актов, включенных в Коммерческий закон Латвии и строго контролируемыми уже на национальном уровне. Все прочие предприниматели Латвии, не ставшие коммерсантами, под действие Директив и Регул ЕС могут не попасть. Так, например, кооперативное общество (не коммерсант) может заниматься предпринимательской деятельностью и даже распределять прибыль между участниками. Однако на них не распространяются строгие нормы ЕС и Коммерческого закона об ограничениях в выплате дивидендов, о защите прав кредиторов в случае снижения основного капитала и т.д.

Законодательно определив понятие и признаки коммерческой деятельности, государство (в лице законодателя ) обозначило свои интересы в этом явлении. Путем правового регулирования коммерческой деятельности государство охраняет и защищает эти интересы. Возникает вопрос: в чем состоят интересы государства? Почему все страны осуществляют комплекс мер по регулированию предпринимательской (в т. ч. коммерческой) деятельности и какими способами осуществляется это регулирование?

Необходимость государственного регулирования предпринимательской деятельности заключается в том, что в процессе ведения такой деятельности сталкиваются частные интересы предпринимателей и интересы общества. Эти интересы должны быть уравновешены и не должны вступать в конфликт друг с другом. Достичь баланса интересов возможно различными приемами и способами.

Первый и, пожалуй, самый главный из них – это разработка законодательных актов, в которых определяются необходимые границы экономической свободы предпринимателей (владельцев коммерческих структур) и коммерсантов (непосредственных субъектов коммерческой деятельности). Реформа предпринимательского законодательства Латвии, начавшаяся в начале XXI века, означает изменение и уточнение этих границ и ответственности лиц, преступающих эти границы.

Государственное регулирование предпринимательской (в т. ч. коммерческой) деятельности может быть прямым и косвенным.

Прямое регулирование осуществляется при помощи административных, обязательных (директивных) методов: прямые запреты, лицензирование, сертификация, обязательная регистрация, обязательные правила и ограничения по обороту некоторых товаров и услуг и т. д.

Косвенное регулирование, более характерное для рыночной экономики, осуществляется при помощи экономических, рекомендательных (индикативных) методов, рычагов и стимулов. К ним относятся все предусмотренные в налоговом законодательстве льготы, скидки и санкции, а также предоставление дотаций и субсидий предпринимателям и коммерсантам, работающим в поддерживаемом государством направлении. К экономическим методам следует отнести также кредитную политику государства, так как она осуществляется для стимулирования и поддержки того или иного направления в частном предпринимательстве.

В целом необходимо отметить, что прямое и косвенное государственное регулирование предпринимательской (в т. ч. коммерческой) деятельности заключается в разработке таких норм законодательства, которые:

– обеспечивают правовую основу и границы экономической свободы предпринимателей;

– защищают интересы предпринимателей (коммерсантов), наемных работников, других членов

общества;

– ослабляют прямое вмешательство и бюрократический контроль за деятельностью коммерсантов;

– создают условия для свободной и добросовестной конкуренции на рынке, для свободного

перемещения товаров и рабочей силы;

– обеспечивают стабильное и эффективное функционирование народного хозяйства, а также

социальную защиту и социальные гарантии в стране.

Коммерческий закон в этом смысле является наиболее важным, но не единственным законодательным актом, родившимся в ходе проведения реформы. Среди других законов, уточняющих границы экономической свободы предпринимателей и коммерсантов в Латвии, необходимо отметить следующие: закон «О долях гос. капитала и капитала самоуправлений и обществах капитала»; закон о европейских коммерческих обществах; закон о концернах; законодательство о труде и охране труда, которое определяет права и обязанности работодателей и работников; законодательство о бухгалтерском учете, публичной отчетности и налогообложении хозяйственников, предпринимателей и коммерсантов.

Кроме упомянутых, существуют группы других законов, в которых устанавливаются права, обязанности и ответственность (административная, уголовная, финансовая и гражданско-правовая) членов общества, в том числе – предпринимательских и коммерческих структур.

3.Юридическое лицо и его представители в Коммерческом законе Латвийской Республики

Как было упомянуто выше, одни субъекты предпринимательской и коммерческой деятельности обладают статусом юридического лица, другие – нет. При этом существуют такие субъекты права, которые не являются ни физическими, ни юридическими лицами. Примером служат рассмотренные выше полные и коммандитные общества. В налоговом законодательстве Латвии они относятся к так называемым “прочим лицам”.

Статуса юридического лица не имеют представительства (без права предпринимательской деятельности) и постоянные представительства (с наличием такого права) иностранных предпринимателей, а также упоминающиеся в Коммерческом законе филиалы иностранных коммерсантов.

По внешним признакам данные “прочие» лица похожи на юридических лиц. И те, и другие, в отличие от физических лиц, не имеют биологического тела. Они существуют в отдельном, юридическом смысле: создаются в ходе специальной процедуры регистрации, получают своего рода “паспорт” – удостоверение о регистрации, получают право на коммерческую деятельность в определенных законом границах. Они имеют свое имя (название, фирму), адрес, могут иметь и приобретать имущество, осуществляя в определенном смысле жизнедеятельность. Они могут даже «размножаться»: создавать дочерние структуры. Для ликвидации и юридических, и “прочих” лиц требуется специальная установленная законом процедура, завершающаяся их вычеркиванием из регистра. Как и физические лица, юридические и “прочие” лица имеют не только права, но и определенные обязанности. Например, все они должны платить налоги.

Обратимся теперь к различиям между фирмами, имеющими и не имеющими статус юридического лица. Такое различие непременно должно иметь место, в противном случае предоставление одним субъектам коммерческой деятельности статуса юридического лица и отказ в предоставлении такого статуса другим субъектам утрачивает всякую значимость.

В ст. 1407 Гражданского закона сказано: “Юридическими лицами признаются государство, самоуправления, объединения лиц, учреждения, установления и совокупность вещей, которым предоставлен статус юридического лица”. Из этой нормы закона вытекает следующее. Для того чтобы тому или иному субъекту коммерческой деятельности был дан статус юридического лица, необходимо, чтобы в каком-либо законодательном или нормативном акте об этом было ясно и недвусмысленно сказано.

Так, например, Коммерческим законом в статье 138 определенно установлено, что общества с капиталом (т.е. ООО и АО) являются юридическими лицами и этот свой статус приобретают с момента регистрации общества в коммерческом регистре. Такая же норма в отношении индивидуальных предприятий, крестьянских и рыбацких хозяйств установлена в статье 8 пока еще действующего закона от 08.01.92 г. “Об индивидуальном (семейном) предприятии, крестьянском и рыбацком хозяйстве”.

В отношении коммандитных и полных обществ в прежнем законе от 05.02.91 г. “О договорных обществах” была прямая оговорка об отсутствии у них статуса юридического лица. В Коммерческом законе ничего не сказано ни о наличии, ни об отсутствии статуса юридического лица у коммандитных и полных обществ. В соответствии с нормами Гражданского закона статуса юридического лица у персональных обществ нет. В соседней Эстонии ситуация несколько иная. В Гражданском кодексе этой страны сказано, что все частноправовые объединения имеют статус юридического лица, из чего следует, что полные и коммандитные общества Эстонии имеют этот статус.

Так или иначе, в мировой практике устоялась вполне традиционная норма об определенных признаках субъекта, обладающего статусом юридического лица. Какие из них являются более существенными (имеющимися в обязательном порядке только у юридических лиц), а какие – менее существенными (могут присутствовать и у субъектов, не имеющих статуса юридического лица), вопрос пока дискуссионный. Большинство ученых полагает, что юридическое лицо должно обладать в совокупности 4 легальными признаками:

1) организационной упорядоченностью (или единством);

2) имущественной обособленностью;

3) возможностью выступать в гражданском обороте и в суде от своего имени;

4) самостоятельной имущественной ответственностью.

Формальным подтверждением наличия первого признака (организационной упорядоченности) является факт государственной регистрации юридического лица. Государственная регистрация юридического лица с включением данных о ней в открытый для всеобщего ознакомления единый государственный реестр юридических лиц свидетельствует о полной организационной упорядоченности юридического лица.

Вторым признаком юридического лица является его имущественная обособленность. Имущество юридического лица, независимо от его правового режима, должно быть обособлено, т.е. отделено от имущества учредителей юридического лица. Формами обособления могут быть самостоятельный баланс, а также банковский счет.

Третий признак означает правоспособность лица. Юридическое лицо обладает правоспособностью, т.е. может иметь гражданские права, соответствующие целям деятельности, предусмотренным в его учредительных документах, и нести связанные с этой деятельностью обязанности. Гражданские права юридическое лицо приобретает, а обязанности – принимает через свои органы, в частности, такие, как генеральный директор, председатель совета директоров, либо через своих участников.

Четвертый признак (самостоятельная имущественная ответственность) представляется наиболее существенным в коммерческой деятельности. В процессе защиты гражданских прав нарушившие их предприниматели нередко привлекаются к имущественной ответственности. С другой стороны, они сами прибегают к средствам защиты своих имущественных прав. Будучи одним из способов защиты прав, гражданско-правовая ответственность выражается в применении к нарушителю прав принудительных мер имущественного воздействия, оказывающих дополнительное негативное воздействие на его имущественную сферу... При этом существуют различные виды имущественной ответственности участников гражданского оборота: долевая (нарушители отвечают соразмерно установленной доле), субсидиарная (одно или несколько лиц отвечают дополнительно к ответственности основного должника) и солидарная (кредитор вправе потребовать возмещения убытков в полном объеме от любых солидарных должников). Различают также прямую и регрессную ответственность, когда лицо, возместив убытки, причиненные действиями третьих лиц, вправе переложить эти убытки на данных лиц”.

Если руководствоваться этими характерными для практики международного частного права нормами, то коммандитные и полные общества в Латвии имеют первый и третий признаки юридического лица. Они регистрируются в коммерческом регистре и получили право быть истцами и ответчиками в суде (см. ст. 90 Коммерческого закона). Однако они не в полной мере имеют второй признак, поскольку вклады участников не образуют в совокупности основного капитала общества, не переходят в собственность этой вновь учрежденной фирмы. В то же время определенная обособленность этого имущества имеется. Ведь по законодательству Латвии и коммандитные, и полные общества составляют свой баланс, в котором (в пассиве, вероятнее всего – в составе собственного капитала) фиксируют совокупность вкладов участников. Есть у них и свой расчетный счет в банке, через который происходит движение средств (доходов и расходов) общества.

В отношении наличия у них четвертого признака юридического лица тоже следует усомниться, т.к. по долгам и обязательствам персональных обществ неограниченно отвечают их комплементарные участники. В то же время аналогичная норма есть в Коммерческом законе и для ООО и АО, обладающих статусом юридического лица. Так, например, статья 138 закона гласит, что ООО и АО могут учреждаться как общества с дополнительной ответственностью. Это означает, что по обязательствам ООО и АО всем своим личным имуществом несет полную ответственность, по меньшей мере, один участник.

Таким образом, в Латвии нет четких границ между правами субъектов коммерческой деятельности, обладающих и не обладающих признаками юридического лица.

Следует заметить, что как юридические, так и “прочие” лица нуждаются в своих представителях – физических лицах. Ведь не имея тела, рук, ног, головы, юридические и “прочие” лица не могут без помощи физического лица ни разработать и принять решения, ни подписать договор, ни явиться в суд. Функции представителей юридических и “прочих” лиц выполняют их законные и договорные представители, порядок выбора или назначения которых оговорен в Коммерческом законе Латвии.

Законными (предусмотренными в Коммерческом законе) представителями коммерсантов - юридических лиц (ООО и АО) являются ТОЛЬКО его члены правления. Члены совета общества коммерсанта не представляют. Их задача – представлять участников, совладельцев общества, обеспечивающих лишь надзор за членами правления. У коммерсантов, не имеющих статуса юридического лица, законными представителями являются те хозяева, которые по обязательствам фирмы несут полную ответственность. Так, Коммерческий закон определяет, что в коммандитных и полных товариществах законными представителями могут быть только комплементарные участники. Индивидуальный коммерсант в законном представителе не нуждается. Будучи лицом физическим, он несет полную ответственность по долгам фирмы и сам представляет себя по закону.

Договорные представители могут появиться у коммерсантов любого вида. Недаром данные нормы включены в часть «А» закона. Законный представитель коммерсанта может выдать, так называемую «прокуру» (что-то вроде универсальной доверенности) физическому лицу, который будет представлять коммерсанта практически в любых сделках. Коммерческий закон предусматривает и менее широкие полномочия договорного представителя коммерсанта. В гражданском законодательстве Латвии это- «генеральные» и «специальные» полномочия. В Коммерческом законе ЛР они носят название «простая коммерческая доверенность», которые выдаются на действия определенного рода или на определенные действия.

И законные, и договорные представители коммерсанта несут обычную гражданско-правовую ответственность за свои действия. Однако, если первые отвечают перед обществом, его хозяевами и кредиторами, то вторые – только перед законным представителями общества, которые выдали прокуру или простую коммерческую доверенность.

В следующей главе 4 рассмотрим, как обычная гражданско-правовая ответственность членов общества преобразуется в полную или ограниченную ответственность коммерсантов.

4.Имущественная ответственность предпринимателей и коммерсантов

Ответственность лиц, занимающихся предпринимательством, базируется на гражданско - правовой ответственности членов общества. Ее суть состоит в том, что каждый член общества обязан нести имущественную ответственность за любое свое действие или бездействие, особенно если этим он принес убыток третьему лицу. Однако в сфере предпринимательства она может иметь свою специфику и принимать форму полной, ограниченной или дополнительной ответственности.

В коммерческом обществе все владельцы обычно несут одну и ту же имущественную ответственность: либо все – ограниченную, либо все – полную, либо все – дополнительную. Однако бывает и иначе. Так, например, в коммандитном обществе владельцы по степени ответственности отличаются между собой. Одни из них (коммандиты) несут по обязательствам общества ограниченную ответственность и могут потерять лишь то, что вложили в общество как свой вклад участника. Другие (комплементарные владельцы) имеют полную ответственность и могут потерять все, что у них есть.. Или другой пример (см.ст. 138 КЗ): в обществе с дополнительной ответственностью может быть один участник с полной ответственностью, тогда как остальные несут ограниченную ответственность.

Полная имущественная ответственность означает, что по обязательствам предприятия или предпринимательского или коммерческого общества в случае его банкротства отвечает владелец (владельцы) – сначала той долей имущества, которую он выделил предприятию (предпринимательскому обществу) при его создании. Если этого имущества для погашения долгов не хватает, то он отвечает уже собственным (в т. ч. домашним) имуществом. При этом покрытием обязательств может служить все имущество семьи или его часть, в зависимости от того, как этот вопрос решен в Гражданском законе ЛР.

Понятие полной солидарной ответственности возникает там, где несколько лиц несут полную имущественную ответственность. Здесь возникают вопросы: кто именно из этих лиц и в какой степени будет платить по долгам общества? Это особенно актуально в персональных обществах, если там есть несколько комплементарных участников.

В статье 94 Коммерческого закона участники полного общества называются содолжниками. Далее, в ст. 95 тоже есть указание (пусть не прямое, но косвенное) именно о солидарном виде совместной ответственности комплементарных участников. И хотя Коммерческий закон ни в одной своей норме, касающейся персональных обществ, не использует термин “солидарная ответственность”, в его тексте (ст. 77 ч. 2) есть указание на то, что следует применять нормы Гражданского закона (глава о договорах товарищества) в случаях, когда Коммерческий закон о чем-то умалчивает.

В ст. 2257 Гражданского закона в отношении договоров товарищества есть прямое указание на солидарность ответственности его участников. Поэтому рассмотрим более подробно, как Гражданский закон определяет этот вид ответственности.

Гражданский закон в статьях 1670-1686 дает такое толкование солидарной ответственности:

* “Неразделенным, или солидарным, требование или обязательство признается тогда, когда из нескольких кредиторов каждый может требовать весь предмет или когда из нескольких должников каждый обязан все исполнить, причем, однако, предмет может быть требуем и это должно быть исполнено только один раз. В таком случае первые называются сокредиторами, а вторые – содолжниками” (ст. 1670 ГЗ);

* “Каждый сокредитор, или пользующийся солидарным правом, может требовать весь предмет обязательства, но с удовлетворением его требования прекращаются права на иск остальных сокредиторов” (ст. 1677 ГЗ);

* “Каждый содолжник, или солидарно обязанный, может быть принужден исполнить все обязательство, и его исполнение освобождает остальных от их обязательств” (ст. 1682 ГЗ);

* Кредитор может по своему усмотрению требовать исполнения всего обязательства от всех или только от некоторых содолжников, или же только от одного...” (ст. 1683 ГЗ);

*“Содолжник, который удовлетворил кредитора, может требовать от остальных соответствующего вознаграждения, если к этому не имеется особых препятствий...” (ст. 1686 ГЗ).

Таким образом, в обществе, где имеется несколько лиц с полной ответственностью, сумму по обязательствам общества может заплатить любой из них. Точнее, тот из них, к которому кредиторы предъявят свой иск. Естественно, если одним из участников с полной ответственностью является структура, несущая ограниченную ответственность и практически не имеющая имущества, то к ней с наименьшей степенью вероятности будет предъявлен иск кредитора об уплате полной суммы.

В международной юридической практике принято считать, что полная имущественная ответственность равноценна абсолютной ответственности.

В Латвии нет законов превращения полной ответственности в абсолютную – нет гарантий, что у предпринимателя хватит имущества для погашения долга. Поэтому у кредитора фирмы есть лишь потенциальный, но не реальный шанс, что его долги будут возвращены. Иногда единственным комплементарным участником коммандитного общества становится юридическое лицо, несущее ограниченную имущественную ответственность. В этом случае полной гарантии возврата долга у кредитора практически нет.

Ограниченная имущественная ответственность означает, что коммерсант общество по своим обязательствам отвечает всем своим собственным имуществом. В случае ООО и АО величина этого имущества равна сумма активов общества. Активы- это практически все, что есть у общества. Если их обратить в реальные деньги, то есть продать, то именно эта полученная сумма денег и есть с то, чем отвечает общество.

Имущество общества отделено от имущества участников общества. Владельцы (участники) общества по обязательствам общества отвечают лишь своей долей в уставном фонде общества. Он фиксируется в собственном капитале общества как его основной капитал, в пассиве баланса. Считается, что его размер не может быть меньше, чем уставный фонд (основной капитал). Однако на практике при убытках общества его собственный капитал может стать меньше основного. Коммерческий закон гласит, что в этом случае возникает ряд запретов : на выплату дивидендов (ст.161), на прочие выплаты участникам (ст. 182). Если участникам это не нравится, они могут взыскать убытки с членов правления и совета, которые несут полную солидарную ответственность за убытки общества. Если из-за убытков кредиторы не могут вернуть своих средств, то и они могут предъявить претензию к членам правления и совета ООО и АО. Данные нормы Коммерческого закона призваны обеспечить защиту третьих лиц от несостоятельности компаний с ограниченной ответственностью.

В Латвии проводятся мероприятия с целью повышения степени ответственности коммерсантов с ограниченной ответственностью. Среди них, например, такие:

1) повышаются требования к минимальному основному капиталу (уставному фонду);

2) для кредитных учреждений, страховых и других обществ, работающих с большим количеством

кредиторов, установлен повышенный минимальный уставный фонд;

3) Коммерческий закон сохраняет и усиливает (делает более действенными) нормы о том, что за

убытки коммерсантов с ограниченной ответственностью (ООО и АО) несут полную

солидарную ответственность члены правления и совета обществ (ст. 169);

4) Коммерческий закон существенно конкретизирует обязанности членов правления ООО и АО.

Это дает больше шансов кредиторам общества привлечь этих физических лиц к полной

солидарной ответственности за убытки, причиненные их решениями.

Дополнительная имущественная ответственность означает, что общество по своим обязательствам отвечает своим собственным имуществом, а если его недостаточно для покрытия обязательств, то ответственность перекладывается на участников общества, взявших на себя такое обязательство. Таким образом, дополнительная ответственность для кредитора все же означает потенциальную возможность вернуть свой долг полностью.

Обществом с дополнительной ответственностью в Латвии может зарегистрироваться только ООО и АО (см. ст. 138 Коммерческого закона). Границей ответственности общества сначала будет имущество (активы) фирмы. Но если его не хватит для погашения обязательств, то по долгам общества будет отвечать один (или несколько) участников общества – тоже всем своим имуществом.

Такая дополнительная ответственность делает фирму более надежной и привлекательной в глазах кредиторов. Остается лишь решить вопрос о том, кто именно из хозяев (участников, акционеров) будет тем самым лицом, которое согласно рисковать всем своим имуществом в случае неплатежеспособности фирмы.

Коммерческий закон Латвии в части обществ с дополнительной ответственностью существенно отличается от соответствующих нормативных актов других стран ЕС. В частности, он не оговаривает ограничений для тех, кто решил взять на себя бремя такой ответственности. В Латвии таким лицом может быть как физическое, так и юридическое лицо, как резидент, так и нерезидент. Более того, участником с дополнительной ответственностью может стать весьма небогатое юридическое лицо с ограниченной ответственностью. Не запрещено возложить такую ответственность на участника, имеющего очень небольшое число голосов на собрании ООО. А в АО, как это ни странно, таким лицом может стать акционер, вовсе не имеющий права голоса -держатель привилегированной акции или даже акции персонала. Никакой ответственности за неспособность такого участника выполнить взятое на себя обязательство закон не предусматривает. Ни само общество, ни остальных участников обвинить в этом в соответствии с нормами Коммерческого закона нельзя. Есть, правда, в законе статья 166, предусматривающая солидарную ответственность всех учредителей за действия одного из них. Но она касается только одного случая возникновения солидарной ответственности - за невыполнение обязательств “по оплате долей”. Возможно, нормы КЗ будут в этой части уточнены, но пока они именно таковы.

Рассмотрим далее структуру КЗ с точки зрения расположения норм о той или иной форме бизнеса и об относящихся к ней видах коммерсантов.

5.Структура Коммерческого закона и некоторые общие положения закона

Коммерческий закон содержит меры по регулированию деятельности упомянутых ранее трех основных форм бизнеса. При этом основное различие в системе регулирующих мер базируется на различии уровня имущественной ответственности предпринимателя (хозяина бизнеса). Так, первая форма - открытая деятельность отдельного физического лица - предполагает его полную имущественную ответственность по обязательствам бизнеса. Вторая – совместная деятельность нескольких лиц - предполагает, что каждый из участников добровольно становится лицом с полной или ограниченной имущественной ответственностью. Третья, наиболее распространенная форма бизнеса – деятельность АО и ООО – предполагает, что каждый из участников общества после регистрации общества не несет ответственности по его долгам и обязательствам. По долгам и обязательствам такого общества отвечает само общество всеми своими активами. Данная форма бизнеса является самой популярной и наиболее жестко регулируемой в Европе и в Латвии. Поэтому более половины текста Коммерческого закона посвящено именно этой форме бизнеса.

Рассмотрим, как расположены те или иные регулирующие нормы в Коммерческом законе ЛР.

В своей первой части «А» Коммерческий закон дает те регламентирующие нормы, которые относятся ко ВСЕМ правовым формам бизнеса, ко всем зарегистрированным в Латвии коммерсантам. Здесь есть ответы на многие важные для управленцев вопросы:

- как зарегистрироваться в качестве коммерсанта, какие документы надо для этого подготовить, как быстро можно завершить процесс регистрации (ст.ст. 8-13). С 2013 года в эту часть закона введены существенные ограничения, запрещающие регистрировать коммерческую деятельность тем физическим лицам, которым такой запрет наложен по итогам уголовного процесса. Им запрещено также регистрироваться членом управляющего органа или уполномоченным лицом (членом совета, правления, прокуристом и др.) в коммерческих структурах (см.: ст.ст. 41, 42, 35 и др.);

- какие реквизиты коммерсант должен указывать в деловых письмах, счетах и других документах (ст.17). С середины 2011 года в соответствии с законом ЛР “О предотвращении легализации средств, добытых преступным путем” в закон введена новая статья 171. Она требует от коммерсантов раскрыть информацию о физических лицах – истинных получателей выгоды от деятельности данного коммерсанта. Данная статья особенно важна для коммерсантов, имеющих среди учредителей лиц из оффшорных стран и территорий;

- какую информацию можно получить из коммерческого регистра (ст.7), а какая будет иметь статус коммерческой тайны (ст.19);

- какие требования предъявляются к наименованию (фирме) коммерсанта (ст.ст. 28-30);

- что понимает КЗ под термином “предприятие” (ст.11) и на каких условиях можно передать предприятие в собственность или пользование другому лицу (ст.20);

- кто такие “прокуристы” (ст.34-39) и “простые коммерческие уполномоченные” (ст.ст. 40-44), какие сделки от имени коммерсанта они могут осуществлять;

- кто такие “коммерческие агенты” и “маклеры”, каковы их права, обязанности и ответственность, на что обратить внимание при работе с ними (ст.ст. 45-63 и ст.64-73).

Далее, в части «В» закон регламентирует деятельность каждой правовой формы бизнеса. При этом закон в отдельных главах части «В» последовательно располагает нормы, регламентирующие и ограничивающие деятельность каждого из 5 видов коммерсантов:

1) индивидуальные коммерсанты,

2) полные общества (ПО),

3) коммандитные общества (КО),

4) общества с ограниченной ответственностью (ООО),

5) акционерные общества (АО).

Индивидуальному коммерсанту в этой части закона уделено лишь три статьи. Следует помнить (и КЗ упоминает об этом), что в Латвии возможно существование не только коммерсантов, но и других видов предпринимателей или хозяйственников - физических лиц. Однако их деятельность регистрируется не в коммерческом регистре, а в других государственных базах данных, и их регулирование осуществляется не Коммерческим законом, а иными нормативными актами;

Далее в части «В» закона идут нормы, подробно регулирующие деятельность полных обществ. Следует иметь в виду, что КЗ содержит НЕ ВСЕ нормы, регулирующие деятельность таких субъектов права. Ряд весьма важных норм следует смотреть в Гражданском законе, где в главе 16 части IV дано еще немало регулирующих норм. Так, только из норм Гражданского закона можно узнать, можно ли участвовать в обществе трудом, не вкладывая денег или имущества. Там же есть ответ на вопрос, в каких случаях вложенная в общество собственность становится собственностью общества, а в каких случаях она считается переданной ему на правах аренды.

Далее в части «В» Коммерческого закона идут нормы, регулирующие деятельность коммандитных обществ. Здесь надо быть очень внимательным. Дело в том, что деятельность коммандитных обществ регулируется не только статьями, объединенными под общим заголовком раздела Х КЗ “Коммандитное общество” (ст.ст. 118-133), но и значительной частью норм КЗ о полном обществе (см. ст.118 часть 2). Среди них, например, очень важны нормы статей 89-90 о правоспособности общества и сделках с третьими лицами, а также нормы КЗ о прекращении деятельности, ликвидации и сроках давности по обязательствам (ст.ст. 97-117). В тексте КЗ под названием “Коммандитное общество” даны лишь те нормы, которые регулируют деятельность только этого специфичного вида персональных обществ.

Особо внимательно к изучению своих разделов части “В” должны отнестись те лица, которые свою ответственность решили ограничить величиной активов своего бизнеса. Они могут учредить одно из двух коммерческих обществ - ООО или акционерное общество (АО). Первое предусмотрено для бизнеса, финансируемого в основном самими участниками, второе ориентируется на широкое привлечение денежных инвестиций со стороны.

Сначала закон в разделе XI закона даются нормы, которые относятся к обоим коммерсантам с ограниченной ответственностью - и к ООО, и к АО (статьи 134-184). С середины 2012 года в данный раздел закона введена новая глава 11 “Ограничения на сделки с учредителем, участником, членом правления или совета общества и со связанным лицом”. Важно иметь в виду, что для законности сделок общества с перечисленными лицами теперь надо иметь дополнительные оправдательные документы. Причем Коммерческий закон с точки зрения ограничений жестко различает, с одной стороны, УЧАСТНИКОВ общества и связанных с ними лиц, а с другой стороны - членов УПРАВЛЯЮЩИХ органов общества, то есть членов совета и правления и связанных с ними лиц. Для первой группы лиц круг ограничений весьма мал (см. ст.1392). А для вторых (ст.1393) – очень велик. Для первой группы лиц ограничены только сделки по приобретению имущества от участников, да и то не всегда. А для второй группы лиц с июля 2012 года под ограничения попадают ВСЕ сделки между ними и обществом.

В следующем разделе XII (ст.185-224) даются не общие, а специальные нормы, регулирующие деятельность только ООО. Те фирмы, которые учреждены в статусе АО, не могут применять нормы этого раздела КЗ. Для них есть другой специальный раздел XIII, которым регулируются все специфичные вопросы деятельности “акционерок” (ст.225-311): эмиссия ценных бумаг, изменение основного капитала, организационная структура общества и повышенные требования к финансовой стабильности общества.

В конце части “В” закон опять обращается сразу к обоим видам обществ капитала: весь раздел XIV (ст.312-333) включает в себя нормы, регулирующие порядок прекращения деятельности и ликвидации, как ООО, так и АО. С начала 2014 года в закон введен дополнительный раздел Х1V1 об условиях временной приостановки и возобновлении деятельности ООО и АО, в том числе по собственной инициативе на срок до 3-х лет или по требованию налоговой администрации.

Третья часть “С” КЗ касается реорганизации всех коммерческих обществ, т.е. полных и коммандитных (персональных), а также ООО и АО (обществ капитала). Нормы этой части не имеют отношения лишь к индивидуальному коммерсанту (ИК). Он, судя по названию части (реорганизация коммерческих обществ), не может являться лицом, вовлеченным в реорганизацию. Бывает, что ИК хочет поменять свой статус и далее вести свой бизнес, например, в форме ООО. В этом случае он должен подать заявление об исключении из регистра (ч.3 и 4 ст.76) и учредить новое ООО (по нормам ст.140-156 КЗ), либо вступить в уже существующее ООО как новый участник – физическое лицо (ст.197-202 КЗ).

Сама часть “С” тоже имеет своеобразную структуру, которую важно понять правильно. Сначала здесь идут нормы, регулирующие общие правила реорганизации. Они касаются всех видов реорганизации (разделение, объединение и преобразование) и всех лиц, вовлеченных в реорганизацию – полных и коммандитных обществ, ООО и АО. Это – самый важный раздел (XVI) части “С”. Затем в КЗ даются особые правила для каждого вида реорганизации (раздел XVII, статьи 354-360). Здесь есть очень важные нормы. Например, статья 359 будет очень полезна для случаев, когда ООО или АО решили преобразоваться в коммандитное или полное общество. И, наконец, в разделе XVIII “Особые условия реорганизации обществ отдельных видов” дается много специфичных норм для персональных обществ (см.ст.366), ООО (ст. 368) и АО (ст. 378), затеявших реорганизацию.

Последняя часть “D” КЗ вступила в силу только в 2010 году. Она делится на два раздела. Вначале закон дает понятие “коммерческая сделка” (см. отличие от понятия “сделка” в ст.1403 Гражданского закона). Затем идут несколько статей, посвященных общим особенностям всех коммерческих сделок, отличающих их от обычных гражданско-правовых сделок. Например, давность по коммерческим сделкам - 3 года (если в конкретном случае не сказано иначе), а по гражданским - 10 лет. Далее в специальном разделе установлены нормы, регулирующие особые права и обязанности коммерсантов, заключающих договоры (совершающих сделки), уже описанные в другом - Гражданском законе, но имеющие специфику в бизнесе. Это - статьи 407-414 КЗ, посвященные договору коммерческой купли, а также ст.ст. 415-429 “коммерческая комиссия” и ст.447-462 о коммерческом хранении, существенно отличающиеся от норм, регулирующих подобные сделки в части IV Гражданского закона. Особый интерес в части D представляют нормы, регулирующие обязанности и ответственность сторон в современных сделках, вообще не упоминаемых ни в Гражданском, ни в других законах Латвии. Это -экспедиционные услуги, договоры лизинга, факторинга и франшизы.

Познакомимся теперь с некоторыми важными нормами КЗ, имеющими отношение ко всем коммерсантам, независимо от их вида, статуса и имущественной ответственности. Среди этих понятий выберем те, в которых наиболее часто путаются люди, специально не изучавших нормы части «А» Коммерческого закона. Поясним их.

Коммерсант (ст. 1 КЗ), как было объяснено ранее, - это субъект права, зарегистрированный в коммерческом регистре для осуществления коммерческой деятельности. Например, некий Валдис Озолс зарегистрировал ООО. Это общество и есть тот субъект, которого называют коммерсантом.

Фирма (ст.26 КЗ)- это всего лишь зарегистрированное там же название коммерсанта. Например, упомянутое ООО зарегистрировано под названием «Озолс». Это название и есть фирма общества. Если общество захочет на базе своего фирменного наименования создать для своей продукции или услуги собственный товарный знак (знак обслуживания), оно может его разработать и зарегистрировать в Патентной управе, где коммерсанту выдадут специальное свидетельство.

Предприятие (ст.18 КЗ) - это своего рода совокупность средств производства и рабочей силы, организованных в единую бизнес – линию для осуществления конкретного вида деятельности. Например, упомянутый Валдис Озолс вложил в уставный фонд своего ООО трехэтажный дом и организовал на его первом этаже магазин, на втором – ресторан, на третьем- гостиницу. В данном случае коммерсант «Озолс» имеет три предприятия – магазин, ресторан и гостиницу. Каждое из этих предприятий может даже иметь свое название. Например: Озолиньш, «Зэм озола» и «Пие озола». Предприятия нигде не регистрируются, но коммерсант может любое из них продать, подарить или вложить в уставный фонд другого общества одно из своих предприятий.

Филиал (ст. 22 КЗ) - организационно самостоятельная часть предприятия, территориально или иначе отделенная от главного предприятия, по месту нахождения которого от имени коммерсанта систематически осуществляется коммерческая деятельность. Например, ООО «Озолс», а точнее, его магазин «Озолиньш» стал популярным, и такие же магазины появились в разных местах Латвии. Все они являются филиалами, поскольку имеют иной, чем у коммерсанта адрес.

Филиалы сами зарабатывают прибыль, они регистрируются в коммерческом регистре. Для СГД все филиалы являются структурными единицами коммерсанта, регистрируемыми в налоговой администрации данного региона. Отметим, что СГД структурной единицей является любое место, в котором находится имущество фирмы, независимо от того, зарабатывается в данном месте доход или нет. Например, склад, офис или ангар – тоже структурные единицы.

Коммерческий агент (КА) может организовать свою деятельность в любом статусе, но мы рассмотрим лишь те нормы КЗ, которые порождают специфику их учета и отчетности, независимо от того, кто именно коммерсант ее осуществляет.

Во-первых, исходя из нормы статьи 45 КЗ, следует, что коммерческий агент не является собственником товаров и услуг, в отношении которых он готовит сделки для своего доверителя (он в КЗ называется “принципал”). Он является своего рода уполномоченным лицом, получившим определенные права и обязанности от своего доверителя. КА имеет право на основании письменного (ст.46 КЗ) договора с доверителем заключать сделки с третьими лицами от имени и в пользу принципала, Таким образом, полученные от принципала товары не отражаются в балансовых статьях посредника. Они остаются на балансе принципала до их фактической реализации.

Во-вторых, согласно норме статьи 48 КЗ следует, что в документообороте у коммерческого агента должны находиться акты приема-передачи документов, необходимых для осуществления сделки. Они будут фиксировать момент начала оказания посреднической услуги. О завершении сделки или об ее отмене должны быть извещения. Дата, указанная на этих документах, докажет, в каком периоде такая сделка совершена или отменена. Это важно для признания расходов КА в качестве оправданных. Ведь в случае расторжения (отмены) сделки в некоторых случаях КА имеет право (ст.54 и ст.59 КЗ) требовать возмещения расходов от принципала или от лица, отказавшегося от сделки после начала ее осуществления (см., например, ст.2108 Гражданского закона). Наличие документов с датой, подтверждающей начало и конец сделки, важно также для правильного начисления налогов. Например, – для НДС, для отнесения доходов и расходов на определенный год таксации при расчете подоходного налога коммерсанта, а также при сделках с нерезидентами – для определения наличия признаков постоянного представительства согласно части восьмой статьи 14 закона “О налогах и пошлинах”.

В-третьих, в статьях 49 и 53 КЗ речь идет о двух видах вознаграждения (дохода) коммерческого агента: провизии и делькредере (вознаграждение поручителя за третье лицо). Коммерческий закон точно оговаривает, в какой момент у КА возникает право на каждое из этих двух видов вознаграждения (ст.ст. 50-51 и ч.3 ст.53). Этот момент для бухгалтера фиксирует время выставления счета на вознаграждение за посредническую услугу. Эта дата, естественно, не совпадает (или совпадает случайно) с датой фактического получения вознаграждения. Однако в учете обе эти даты найдут отражение в соответствующих проводках. У плательщиков подоходного налога с предприятий и НДС первая дата важна для фиксации дохода КА и налогов с него. У плательщиков подоходного налога с населения (если КА – индивидуальный коммерсант), применяющих кассовый метод признания доходов, первая дата будет означать появление дебитора, вторая – дохода.

В-четвертых, статья 52 КЗ дает коммерческому агенту (на самом деле его бухгалтеру!) право на ежемесячное или ежеквартальное получение бухгалтерских выписок от принципала, необходимых для проверки правильности расчета провизии. Поэтому, думаю, бухгалтеру трудно будет убедить налогового инспектора в том, что он в данном периоде таксации не начислил доход и налоги с него только потому, что не знал, совершена или еще не совершена та или иная подготовленная агентом сделка.

Маклер – тоже посредник, но в отличие от КА он не имеет постоянных связей с лицами, в пользу которых он заключает сделки согласно заключенным договорам (ст.64 раздела VII части А КЗ). Он не имеет своего постоянного доверителя, а потому сам находит и продавца, и покупателя. Далее он сам решает, быть ли ему в чистом виде маклером, оформляя сделку напрямую от продавца к покупателю (ст.70 КЗ) и получая только свое вознаграждение за посредничество (ст.70 КЗ). Или – купить товар на себя, а затем продать его покупателю, получая полную стоимость товара от продавца, не выступая в этой сделке маклером в понимании Коммерческого закона. В “чистом” виде задача маклера – свести покупателя с продавцом. Обычная купля-продажа, в которой одно и то же лицо выступает сначала покупателем, затем продавцом, тоже является посреднической, но не маклерской деятельностью.

В статье 70 КЗ оговорен момент возникновения права на вознаграждение. Особенность учета у маклера (независимо от того, является ли он физическим, юридическим лицом или персональным обществом) состоит в необходимости ведения специального журнала маклерских сделок (ст.72 КЗ). Важно иметь в виду, что записи в этом журнале надо вести ежедневно.

6.Сравнительный анализ коммерсантов

6.1.Индивидуальные коммерсанты

Согласно нормам Коммерческого закона, физическое лицо, занимающееся в Латвии хозяйственной деятельностью, может до поры, до времени быть зарегистрированным только в налоговой администрации страны - Службе государственных доходов. При этом он может в любое время добровольно зарегистрироваться как индивидуальный коммерсант. Но есть условия, при которых занимающийся бизнесом человек обязан получить статус индивидуального коммерсанта – ИК.

Во-первых, - в случае, если физическое лицо решило заниматься такими видами деятельности, которые разрешены ТОЛЬКО коммерсантам, потому что их деятельность является открытой и гласной. Например, - деятельность коммерческого агента и маклера. Описанию порядка работы таких коммерсантов посвящены отдельные главы общей части «А» закона.

Во-вторых, такая обязанность возникает еще в двух случаях:

1) если годовой оборот от хозяйственной деятельности физического лица превысил 284600 евро в

год;

2) ИЛИ если оборот от хозяйственной деятельности превысил 28500 евро в год и у лица,

занимающегося ею, одновременно трудоустроено более 5 человек.

Индивидуальный коммерсант может иметь в своей собственности предприятия(в понимании статьи 20 КЗ), может стать учредителем любого коммерческого общества, оставаясь все же физическим лицом – субъектом коммерческой деятельности. Индивидуальный коммерсант как субъект предпринимательского (коммерческого) права обладает следующими признаками:

а) осуществляет предпринимательскую (коммерческую) деятельность за свой счет;

б) осуществляет ее на легитимных началах, т.е. прошел регистрацию в установленном законом

порядке;

в) имеет полномочия быть истцом или ответчиком в суде;

г) осуществляет деятельность рискового характера – т.е. в случае неблагоприятной конъюнктуры

или других обстоятельств (например, изменение налогового и/или таможенного законодательства) субъект самостоятельно несет все тяготы имущественных потерь;

д) осуществляет предпринимательскую (коммерческую) деятельность от своего имени, то есть в

качестве самостоятельного хозяйствующего субъекта.

Элементами правового статуса физических лиц, являющихся индивидуальными коммерсантами, служат правоспособность, дееспособность и местожительство. Будучи едиными для всех физических лиц – участников гражданского оборота, эти элементы обладают рядом особенностей, присущих только предпринимателям (коммерсантам).

Правоспособность – это потенциальная (общая, абстрактная) способность физического лица иметь гражданские права и нести обязанности. Она признается в равной мере за всеми физическими лицами, возникает в момент рождения физического лица и прекращается с его смертью. В число прав, образующих содержание правоспособности физического лица, – таких, как право иметь имущество, наследовать и завещать его, создавать предпринимательские общества, и т. п. – входит и право заниматься предпринимательской (коммерческой) деятельностью. Это право, как и другие гражданские права, а также обязанности индивидуальный коммерсант приобретает и осуществляет под своим именем. Дееспособность – это способность приобретать права и создавать обязанности своими действиями, а также способность в ходе своей деятельности реализовывать эти права и обязанности. Не каждый человек, имеющий те или иные гражданские права и обязанности ( правоспособность), обладает способностью совершать те или иные действия (дееспособностью), особенно если для совершения таких действий необходимо выполнить какие-либо предварительные условия (получить лицензию на тот или иной вид деятельности, или получить доверенность от кого-либо, или др.).

Коммерческий статус индивидуального коммерсанта - физического лица обязывает его полностью (всем своим имуществом) отвечать по своим долгам перед кредиторами. Индивидуальный коммерсант, который не в состоянии удовлетворить требования кредиторов, связанные с осуществлением им коммерческой деятельности, должен по решению суда утратить статус коммерсанта. В соответствии с нормами закона ЛР «О неплатежеспособности» такой индивидуальный коммерсант должен инициировать процесс правовой защиты или процесс неплатежеспособности. Следует при этом учесть, что на индивидуального коммерсанта для этой цели распространяется тот раздел закона «О неплатежеспособности, который предназначен для юридических лиц. А раздел, предназначенный для регулирования неплатежеспособности физических лиц, относится к прочим физическим лицам. Среди этих «прочих» могут быть люди, далекие от бизнеса, но могут быть и такие, кто зарегистрировал свою хозяйственную деятельность в Службе государственных доходов, а не в Регистре предприятий.

Полезно знать, что индивидуальный коммерсант должен сам у себя организовать: (а) бухгалтерский учет всех хозяйственных операций, (б) процесс составления отчетности и в) расчет и уплату налогов. Рассмотрим, какие особенности необходимо иметь в виду при организации этих процессов в деятельности индивидуального коммерсанта.

Первая особенность состоит в праве относительно свободного выбора системы учета (простой или двойной записи). Выбор осуществляется так, как это предусмотрено в статье 9 закона “О бухгалтерском учете”:

а) по системе простой записи, если доходы индивидуального коммерсанта в предыдущем

отчетном году не превышали 300 тыс. евро.

б) по системе двойной записи, если ИК добровольно избрал метод двойной записи .

Вторая особенность - следует выбрать один из двух методов учета доходов (по получению денег или по выписке счета). Это связано с тем, что все плательщики подоходного налога с населения, занимающиеся хозяйственной деятельностью (в том числе ИК), производят расчет дохода одним из двух способов:

1) те лица, которые ведут бухучет в системе простой записи, применяют так называемый

“кассовый” метод. Он означает, что облагаемыми доходами признаются лишь фактически

полученные от клиентов доходы (деньги, вещи, услуги). Если счет клиенту выписан, но им не

оплачен, то доход полученным не считается и налогом указанная в счете сумма не облагается;

2) те лица, которые ведут бухучет в системе двойной записи, не имеют права применять кассовый

метод. Они считают доходы, облагаемые налогом, применяя специальные нормы статей 111,

113 и 114 Закона о подоходном налоге с населения. Это значит, что доходами признается вся

сумма, указанная в выписанном счете. Из доходов отнимаются расходы, а полученный

результат корректируется в облагаемый доход.

Третья особенность учета ИК – его годовая отчетность. В соответствии с законом “О ПНН” все ИК должны представлять в СГД годовую декларацию о доходах, где для них предусмотрено специальное приложение ДЗ “Доходы от хозяйственной деятельности” (для лиц, ведущих учет в системе простой записи) или ДЗ1 (для двойной записи). В другом законе – “О бухгалтерском учете” – (части 6 и 7 ст.13) для индивидуальных коммерсантов вводится обязательное предоставление баланса и расчета прибыли. Это касается всех предпринимателей -физических лиц, (в т.ч. и ИК), которые ведут учет по системе двойной записи . Таким образом, эти физические лица б по итогам года готовят и годовую декларацию, и баланс с расчетом прибыли или убытков. Форма баланса есть в специальных Правилах Кабинета министра.

Четвертая особенность ИК, отличающая их от всех коммерческих обществ, состоит в том, что для нужд уплаты платежей обязательного социального страхования они признаются так называемыми самостоятельно занятыми лицами (закон “О государственном социальном страховании”, пункт “м” части 3 статьи 1). Значит, при достижении определенного лимита доходов ИК должны раз в квартал сдавать отчет в СГД и платить обязательные платежи государственного социального страхования.

Пятая особенность - требование отделять документы, касающиеся доходов и расходов индивидуального коммерсанта, от документов, касающихся этого же человека как обычного физического лица. Дело в том, что в документах ИК должны указываться его фирма (например, ИК “ФИАЛКА”), регистрационный номер в коммерческом регистре (он отличается от персонального кода физического лица) и юридический адрес, который может не совпадать с адресом (местом жительства) физического лица. В учете ИК могут приниматься во внимание только те документы, которые оформлены на ИК. Служба госдоходов не разрешает в учете ИК отражать документы, оформленные на физическое лицо как таковое (см., например, письмо СГД от 30.01.2004 г. № 15.1.2/2267). Напомним, что оправдательные документы могут быть и внешними, и внутренними. Это позволяет индивидуальному коммерсанту или его бухгалтеру самому составлять некоторые оправдательные документы – справки, акты и др.

Например, домовладелец Иван Иванов, сдающий помещение в аренду, в СГД зарегистрирован как физическое лицо, занимающееся хозяйственной деятельностью. Он получил в отчетном году доходы более лимита, предусмотренного в статье 75 КЗ (284 тыс. евро). Значит, в следующем году он должен зарегистрироваться в качестве ИК в коммерческом регистре (ст.75 КЗ). А это в свою очередь означает, что его домовладение в земельной книге надо переписать с физического лица (Иван Иванов, личный код 111151 - 11111) на ИК “ФИАЛКА” (другой регистрационный номер), счет в банке тоже открыть на ИК и все документы теперь оформлять не на Ивана Иванова, а на ИК “ФИАЛКА”.

Еще более сложная ситуация складывается у тех лиц, которые сохранили свой статус физического лица, занимающегося хозяйственной деятельностью, и одновременно зарегистрировались в качестве ИК .Иногда это представляется людям целесообразным, например, для раздельного проведения возможной процедуры банкротства данного человека. В таком случае учет для этих двух статусов придется вести отдельно, составлять два отдельных приложения (ДЗ и ДЗ1) о хозяйственной деятельности и оба сдавать с годовой декларацией о доходах физического лица. У последнего, кстати, могут быть свои собственные доходы (подарки, наследство и т.д.). Могут появиться и собственные оправданные расходы (лечение, образование и т.д.). Вот такая путаница возможна у предпринимателей - физических лиц, и данное обстоятельство полезно иметь в виду при выборе формы бизнеса.

Шестая особенность – требование выбора одного из возможных режимов налогообложения доходов индивидуального коммерсанта. Таких возможностей две.

Первая возможность – выбрать общий режим уплаты подоходного налога с населения (24% от разницы между доходами и расходами) и платежей обязательного государственного социального страхования (ПОГСС около 30%) для лиц, занимающихся хозяйственной или коммерческой деятельностью. ПОГСС ИК платит за себя раз в квартал, самостоятельно выбирая ту часть заработанной условной прибыли, с которой он будет платить этот «социальный налог». Не платить его можно только в том случае, когда величина его месячной условной прибыли меньше минимальной месячной зарплаты в стране. Стоит напомнить, что ИК может иметь неограниченное число наемных работников. Но даже при наличии одного наемного работника он становится работодателем, должен им зарегистрироваться в СГД и платить налоги (в 2014 г: 24%+ 34,09%) с зарплаты своих работников, вознаграждения прокуристов и прочих уполномоченных лиц.

Вторая возможность - выбрать уплату так называемого «налога на микропредприятия - НМП». В этом случае ИК будет ежеквартально платить 9% от величины всех своих поступлений (оборот), не учитывая никаких расходов на бизнес. Зато в этом случае он освобождается от уплаты обоих налогов (ПНН+ПОГСС) как за себя, так и за своих наемных работников. Привлекательность данного режима ограничивается законом сразу с нескольких сторон. Так, выплаты себе и работникам не должны в 2014 г превышать 720 евро в месяц. Всего должно быть не более 5 лиц, получающих такие доходы. Все лица, получающие доходы от плательщика НМП, лишаются в данном году права на применение необлагаемого минимума и льгот на иждивенцев. К доходам от НПМ нельзя применить оправданные расходы на лечение, образование и др. Годовой оборот по условиям 2014г не должен превышать 100 тыс. евро. За нарушение любого из этих запретов применяются очень высокие штрафные санкции.

6.2.Коммерческие общества

Теперь – о коммерческих обществах. Их главной особенностью является наличие (реальное или потенциально возможное) нескольких экономически обособленных друг от друга владельцев. Так, например, два самостоятельных физических или юридических лица, каждое из которых имеет свое собственное имущество, свой обособленный бюджет, могут учредить общество (коммандитное, полное или с ограниченной ответственностью), выделив для этого часть своего имущества. Прибыль, получаемая в результате деятельности такого общества, распределяется между его владельцами для их личных нужд и используется каждым по его усмотрению. Все такие общества делятся на две группы – персональные общества и общества на капитале.

Первая группа обществ основана на совместной деятельности участников под общим названием для достижения общей цели. Условия этой совместной деятельности тех или иных лиц обычно оформляются договором о совместной деятельности. В 90-х годах прошлого века закон предусматривал обязательные требования к такому договору, а его полный текст надо было предоставить для государственной регистрации. Именно поэтому закон ЛР “О предпринимательской деятельности” 1990 года объединял эти общества под общим названием “договорные”. Поскольку Коммерческий закон не предусматривает предоставление договора о создании такого общества (оно может его и не иметь), постольку название «договорные» было изменено. Теперь они имеют название “персональные”. В нем делается акцент на факт объединения ЛИЦ, а не их капитала, которого в обществе может при регистрации не быть. Представляется, что более точным был бы перевод латышского названия «personalsabiedrības» на русский аналог “объединения лиц, персон”. Но в Латвии устоялось русское название таких обществ в дословном переводе – «персональные». Существует два вида таких коммерческих обществ: полные и коммандитные. Их анализ представлен в данной главе чуть ниже.

Во второй группе - общества, деятельность которых основана на объединении капиталов их учредителей (владельцев), выделенных ими для осуществления вновь созданным субъектом права своих задач. Этот первоначально выделенный учредителями капитал (вклад) переходит после учреждения общества в его собственность. Это первое собственное имущество вновь созданного юридического лица. В учредительном балансе такого общества это вложенное в общество имущество или деньги фиксируется в активе баланса как собственные средства общества. В качестве источника этих средств в пассиве баланса общества фиксируется основной капитал (уставный фонд) общества. В законодательстве 90-х годов такие общества имели название “уставных” (от термина – уставный фонд), поскольку для их учреждения было необходимо сформировать уставный фонд в размере не меньше чем указанный в соответствующих законах Латвии. В названии таких обществ сегодня подчеркивается обязательное наличие основного капитала. В Коммерческом законе Латвии предусмотрены два вида таких коммерческих обществ – общества с ограниченной ответственностью (ООО) и акционерные общества (АО). Чуть ниже в пособии они рассмотрены подробнее.

6.2.1.Полные и коммандитные общества: общие черты и различия

Персональные (договорные) общества, не получившие популярность в первых двух десятилетий независимости Латвии ( к 2002 их было всего 10, к 2010г- около ста), теперь более популярны, чем акционерные общества. В начале 2014 г в Регистре предприятий было зарегистрировано более 100 коммандитных обществ плюс около 350- полных. Общее же число АО в Латвии не достигает 400. Популярность персональных обществ связана с их спецификой.

Во-первых, персональные общества в соответствии с законодательством Латвии не имеют статуса юридического лица, однако некоторыми признаками юридического лица они обладают (см. ст. 90 ч. 1 и ст. 118 ч. 2 Коммерческого закона). Тем не менее персональные общества НЕ становятся (в отличие от АО и ООО) полными собственниками всего того имущества, которое участники общества выделили ему в качестве своего вклада в общество. Статья 2243 Гражданского закона Латвии (ГЗ) гласит: “Каждый член должен участвовать в товариществе вкладом. Вкладывать можно деньги, вещи, требования и труд...”. А далее в статье 2244 ГЗ говорится: “Если в договоре не установлено иное, заменимые и потребляемые вещи считаются переданными в общую собственность членов, а незаменимые и не потребляемые – переданными в пользование... Приобретенные путем совместной деятельности имущественные ценности являются общим имуществом”.

Так, например, два работающих по патенту физических лица – маникюрша и парикмахер – объединились под общим наименованием (фирмой) для совместного обслуживания клиентов в один из видов персонального общества. Каждое из этих лиц принесло в арендованное помещение свой инструмент, кое-что из мебели. Если их считать вкладом в общество для последующего распределения прибыли общества, то данные вещи становятся общей собственностью обоих лиц, и ни один из них не может требовать их обратно, пока является членом общества (ст. 2245 Гражданского закона). Однако если в документах (договоре) общества указать, что каждый участник участвует в обществе только трудом, то используемые ими инструменты, приспособления и материалы не учитываются при распределении прибыли и собственностью общества не становятся.

Во-вторых, законодательство страны не устанавливает для персональных обществ минимального размера вкладов участников. Строго говоря, формирование основного капитала (уставного фонда) в таком обществе законом вообще не предусмотрено. Поэтому персональное (договорное) общество может собственного имущества не иметь, хотя право на это у него есть (см. статью 90 часть 1 Коммерческого закона о праве общества приобретать имущество в собственность). Однако, из норм статей 88 и 112 КЗ, а также статьи 2243 Гражданского закона следует, что вклады ДОЛЖНЫ БЫТЬ внесены, В противном случае общество не имеет базы для распределения прибыли и ликвидационной квоты.

В-третьих, напомним, что деятельность персональных обществ регулируется нормами не только Коммерческого закона (ст. 77–133), но и Гражданского закона (ст. 2241–2280) . Здесь, кстати, сказано: “2241. Товариществом является объединение двух или более лиц на основании договора товарищества для достижения общей цели или средствами”. Для регистрации персональных обществ в коммерческом регистре не требуется предоставления ни устава, ни договора, ни каких-либо других учредительных документов, кроме заявления (см. ст. 8ч. 2 КЗ и ст. 78 КЗ).

В-четвертых, персональные общества, не являются ни юридическими, ни физическими лицами. Однако они могут быть учредителями в ООО или АО (ст. 140 Коммерческого закона). Интересен вопрос о том, может ли участником персонального общества быть другое персональное общество. КЗ прямого ответа (в т.ч. запрета) на этот вопрос не дает. Исходя из нормы части “А” КЗ (п.4 и п.5 ч.2 ст.8) можно сделать вывод, что не может, т.к. здесь предусмотрена регистрация только физических и юридических лиц в качестве участников персонального общества. Однако по коммерческому закону персональное общество может быть учредителем в ООО и АО (ч.1 ст.140), поэтому вполне допустимо, что оно могло бы стать учредителем и другого персонального общества.

В-пятых, прибыль, заработанная персональным (договорным) обществом, по налоговому законодательству Латвии не облагается подоходным налогом. Эта прибыль до налогообложения проходит специальную процедуру коррекции, становится налогооблагаемым объектом, который и распределяется между участниками общества пропорционально их вкладам. Каждый из участников самостоятельно платит с этого дохода подоходный налог (с населения или с предприятий). Вопрос о том, выплатить ли участнику по итогам работы за год часть его прибыли, решается обществом, исходя из финансового состояния общества (см. ст. 88 и ст. 124-125 Коммерческого закона).

И, наконец, шестая особенность персональных обществ связана с их управлением, т.е. с принятием решений и осуществлением действий, связанных с обычной коммерческой деятельностью. В Коммерческом законе такие действия называются делопроизводством (ст. 84 ч. 1 КЗ). Право на делопроизводство в этих обществах имеют лишь те участники, которые взяли на себя обязательство полностью отвечать по долгам общества всем личным имуществом ( они называются комплементарными, см. ст. 118 ч. 1 КЗ). Другая категория участников (коммандиты, см. там же), которые свою ответственность по долгам и обязательствам общества ограничили величиной своего вклада, от делопроизводства в обществе отстранены (см. ст. 121 КЗ).

Два вида персональных (договорных) обществ – коммандитные и полные – отличаются между собой и тем, что в полном обществе все участники являются комплементарными, и каждый из них несет полную (неограниченную) ответственность по обязательствам общества. В коммандитном же обществе по крайней мере один участник (коммандит) ограничил свою ответственность размером своего вклада, за что и отстраняется от управления обществом (не хочешь нести ответственность – не принимай решений), а еще по крайней мере один участник является комплементарным (принимает решения и несет за них ответственность).

Если в обществе несколько комплементарных участников, то решение будет считаться принятым только при единогласном голосовании (общем согласии). Если комплементарные участники захотят, то в договоре они могут указать, когда и в каких случаях решение может быть принято большинством голосов (см. ст. 87 Коммерческого закона). В этом случае голосование происходит не по принципу “одна доля – один голос” (как в ООО, например), а по принципу “один участник – один голос” (как, например, в кооперативном обществе), т.е. независимо от размера вклада каждый комплементарный участник общества имеет один голос.

6.2.2.ООО и АО: общее и различия

Общие черты. В Коммерческом законе общества, основанные на базе объединения капитала участников, получают название “общества с капиталом” (более точным переводом следовало бы считать название “объединение капиталов”). В Коммерческом законе к ним относятся общества с ограниченной ответственностью (ООО) и акционерные общества (АО). Для регистрации таких обществ учредители (владельцы) кроме прочих документов (ст. 8 ч. 3 Коммерческого закона) представляют в коммерческий регистр устав и учредительный договор общества (см. ст. 141–149 КЗ).

К общим чертам ООО и АО относятся также:

- наличие статуса юридического лица;

- наличие собственного имущества (отделенного от имущества владельцев), сформированного за

счет вкладов учредителей в основной капитал (уставный фонд) общества;

- законодательно установленный минимальный размер основного капитала общества;

- ограниченная имущественная ответственность;

- распределение дивидендов, начисленных из прибыли общества пропорционально вкладу

каждого учредителя;

- голосование на собрании участников по принципу “одна доля в капитале (акция) – один голос.

Различия. Между ООО и АО имеются не только общие черты, но и существенные различия. Выделим следующие:

1) ООО всегда представляет собой общество закрытого типа, новым участником которого может стать лишь то лицо, которое на своем собрании приняли учредители ООО. АО – это общество открытого типа , участником (акционером) которого может стать любое лицо, купившее акции АО в публичном (биржевом или внебиржевом) обращении;

2) в ООО все участники имеют на собрании право голоса, и лишить участника такого права можно лишь в случаях, предусмотренных законом. В АО могут быть акционеры, не обладающие правом голоса, поскольку они приобрели акции (привилегированные или персонала), не дающие такого права;

3) АО может выпускать в публичное обращение особые ценные бумаги –конвертируемые облигации, которые по своей экономической сути являются долговыми обязательствами АО перед их держателями (кредиторами, а не совладельцами общества). При помощи облигаций АО получает возможность в достаточно больших размерах получать заемный капитал. ООО такого права на выпуск облигаций не имеет.

4) Защита кредиторов, защита меньшинства участников, а также контроль за достаточностью капитала общества в АО осуществляется более строго, чем в ООО. Например, при наличии убытков, величина которых превышает половину основного капитала, ООО должно срочно созвать собрание и получить объяснение такой утраты капитала (см. ст. 219). Акционерное общество в такой же ситуации должно прекратить деятельность и искать пути исправления сложившейся ситуации (см.ст.271).

5) В ООО часть прибыли, направляемая после уплаты налогов на дивиденды (т.е. переходящая в собственность участников общества), распределяется между ними строго пропорционально доле каждого участника в основном капитале общества. В АО владельцы привилегированных акций имеют особое право (привилегию) получать дивиденды в строго фиксированном размере. Поэтому одни акционеры могут получать дивидендов больше, чем другие – даже при одинаковой стоимости акций;

Тот факт, что при распределении прибыли между участниками в ООО и АО не учитываются так называемые «прочие» формы участия хозяев компании в деятельности фирмы (выдача денежных ссуд, поиск партнеров и клиентов, работа в выборных органах управления и другое) иногда становится причиной ссор и конфликтов между участниками ООО. Они могут привести даже к прекращению деятельности и закрытию фирмы.

Например, Петя и Вася вложили каждый по 10000 евро в капитал ООО. Их доли - 50% и 50%. Петя чуть позже дал фирме взаймы еще несколько тысяч. Он получает минимальную месячную зарплату за то, что выполняет функции правления общества и несет полную имущественную ответственность за убытки и обязательства фирмы. За невысокое вознаграждение ищет он клиентов и обеспечивает всю деятельность компании. Вася же в дела фирмы не вмешивается, но получает дивиденды в той же сумме, что и Петя. Естественно, что Петя рано или поздно уйдет из фирмы и начнет свой собственный бизнес по причине несправедливости в распределении доходов.

Отметим, что истинная причина конфликта не в несправедливости распределения доходов, а в неверно выбранной форме бизнеса. Форма “ООО” и “АО” изначально предполагает, что хозяева общества и лица, управляющие его деятельностью - это разные люди. Управленцы за свой труд получают зарплату, хозяева за свой капитал - дивиденды.

В нашем примере Петя согласен за свой управленческий труд получать не столько зарплату, сколько прибыль по итогам года. В этом случае Пете и Васе целесообразнее было бы выбрать не форму “ООО”, а форму персонального общества. Здесь трудовой вклад Пети и даже его денежная ссуда могли бы быть учтены при определении вклада каждого участника в капитал фирмы. Соответственно прибыль распределялась бы между Петей и Васей не поровну (доли участников в момент регистрации общества), а преимущественно в пользу Пети, например, в пропорции 80% и 20% (доли участников на дату составления отчета общества определяют сами участники общества).

Даже форма АО могла бы спасти упомянутую в примере фирму от раскола и ликвидации. В АО Васе можно было бы дать привилегированные акции с фиксированным размером дивидендов (например, 30% или 200% на номинальную стоимость акции). Тогда остальную прибыль в форме дивидендов получил бы Петя.

Таким образом, правильный выбор формы бизнеса - основа успешной длительной деятельности коммерсантов и залог стабильных, устойчивых взаимоотношений между людьми, владеющими бизнесом и управляющими бизнесом.

Теперь – о ценных бумагах акционерных обществ. Акционерные обществ в силу специфики эмитируемых ценных бумаг имеют еще ряд привлекательных инвестиционных возможностей, недоступных ООО. Рассмотрим их.

Акции. Любое закрытое коммерческое общество на первый взгляд тоже не лишено права увеличивать свой основной капитал, привлекая относительно свободные средства имеющихся и новых участников. Однако любой такой инвестор, вкладывающий свои денежные средства или имущество (или даже капитализирующий обязательства общества перед ним) в основной капитал, например - в ООО, вправе рассчитывать на две открывающиеся перед ним перспективы.

Во-первых, приобретение большего количества голосов на собрании участников, которое с неизбежностью означает увеличение своего контроля над обществом. Коммерческий закон (ч.1 ст.211) определяет, что права голоса участников ООО формируются по принципу “одна доля – один голос”. Правда, эта же норма законодательства позволяет в уставе ограничить количество голосов участников, имеющих значительную часть основного капитала. Но это ограничение должно быть согласовано со всеми совладельцами общества, следовательно, – и с субъектом, права которого ограничиваются. Кроме того, устав можно изменить, а потому новый участник, инвестирующий крупные суммы в основной капитал, может требовать снятия этого ограничения, если оно ранее (до инвестирования им новых средств) было предусмотрено в этом документе. Именно это обстоятельство мешает существующим участникам ООО привлекать внешние инвестиции в форме увеличения основного капитала. Они не желают, чтобы новый инвестор получил контроль над обществом. Гораздо охотнее они привлекают внешние инвестиции в заемный капитал, хотя это имеет ряд отрицательных последствий: снижение финансовой устойчивости предприятия и увеличение расходов на сумму процентов по кредитам и займам.

Во-вторых, владелец новой доли в ООО претендует на соответствующую долю в уже накопленной и вновь заработанной прибыли общества, распределяемой через механизм выплаты дивидендов (ч.2 ст.161 КЗ).

В-третьих, он имеет право на такую же долю в ликвидационной квоте (ч.1 ст.303 КЗ), которая выплачивается в форме особой денежной компенсации в ряде случаев:

1) при выходе из общества (ч.1 ст.188 КЗ),

2) при отказе участвовать в реорганизации и получении компенсации (ч.2 ст.353 КЗ),

3) при смерти участника, когда выплачиваемая наследникам сумма компенсации (за отказ от

получения доли в обществе) определяется с учетом потенциальной ликвидационной квоты (смотри часть1 статьи191 КЗ);

4) при голосовании против повышения основного капитала ООО путем зачисления в него части

нераспределенной прибыли и/или резервов общества (ч.6 и ч.7 ст.197).

И хоть все перечисленные выплаты связаны с дополнительным налогообложением, лишить нового владельца этих прав по закону нельзя.

Акционерное же общество может весьма свободно уходить как от принципа “одна доля - один голос”, так и от принципа “дивиденды - пропорционально номинальной стоимости акций”. Для этого надо эмитировать и предлагать инвесторам акции персонала или привилегированные акции. Они не дают права голоса акционерам-держателям таких акций (ч.2 ст.232 КЗ). Кроме того, они ограничивают право держателей акций на ликвидационную квоту величиной, оговоренной в правилах эмиссии таких акций (ст.257, 231).

Отметим, что выпуск акций персонала осуществляется бесплатно, за счет чистой прибыли АО (ч.3 ст.255), потому не несет инвестиционной составляющей. Более того, эмиссия таких акций зачастую невыгодна обществу в связи с требованием (введено с 2013 года) облагать двумя налогами доход персонала в форме полученных акций работодателя. Зато эмиссия привилегированных акций означает соответствующие инвестиции в основной капитал АО, которые не влекут за собой ни увеличения контроля новых акционеров над обществом, ни какого-либо налогообложения.

Отсутствие контроля держателей привилегированных акций над обществом сохраняется в АО до тех пор, пока общество гарантирует им выплату обещанных дивидендов. Если такая выплата не осуществлена, то через год эти акционеры приобретают право голоса с сохранением всех особых прав на дивиденды и ликвидационную квоту (ч.3 и ч.4 ст.232 КЗ). Это означает, что эмиссия привилегированных акций стимулирует других акционеров (обладающих правом голоса) принимать на собрании решение о том, что прибыль АО хотя бы частично должна распределяться на дивиденды, а не целиком направляться в резервный или в основной капитал.

Такой риск получения держателями привилегированных акций права голоса на собрании, а значит – получение ими контроля над обществом, стимулирует членов исполнительного и контролирующего органа управления АО (правления и совета) обеспечивать прибыльную работу общества, не допуская появления убытков. Потому что в этом случае возрастает риск предъявления к ним иска об их возмещении (ч.2 ст.169, ч.1 и ч.2 ст.172 КЗ) и риск смены состава правления (ч.1 и ч.2 ст.303 КЗ) и совета (ч.7 ст.296 КЗ).

Таким образом, использование акционерным обществом своего права на эмиссию привилегированных акций имеет два “плюса”. С одной стороны, оно увеличивает возможности инвестиций в собственный капитал АО без приобретения инвесторами контроля над обществом. С другой стороны, оно создает стимулы, заставляющие членов правления и совета управлять обществом с ориентацией на прибыль, а голосующих акционеров – принимать решения о хотя бы частичном распределении полученной прибыли на дивиденды.

В этой связи следует отметить, что неоднократные изменения в Коммерческом законе ЛР в целом усиливают отмеченные выше инвестиционные и стимулирующие возможности АО. Например, когда-то доля привилегированных акций в основном капитале АО была ограничена в первые два года деятельности общества величиной 25%, затем – половиной основного капитала. Теперь это ограничение вообще снято (отменена ч.3 ст.231), а следовательно, доля привилегированных акций может быть бесконечно велика, хотя и не может составлять 100% капитала, так как в этом случае ни один из акционеров права голоса не имел бы.

Инвестиционные и стимулирующие возможности эмиссии привилегированных акций усиливаются еще и тем, что преимущественное право на их приобретение закон предоставляет уже имеющимся акционерам (ст.251 КЗ), в том числе держателям ранее эмитированных привилегированных акций (п.1 ч.1 ст.233 КЗ).

Привлечение сбережений работников АО к инвестициям в его основной капитал путем покупки привилегированных акций имеет определенное стимулирующее воздействие. Во-первых, оно заинтересовывает работников предприятия в его эффективной (прибыльной) работе. Причем это стимулирующее воздействие является более сильным, чем бесплатное предоставление работникам акций персонала (ст.255 КЗ), которые не дают им права голоса даже при принятии решения собранием голосующих акционеров о распределении прибыли. Во-вторых, предложение работникам фирмы подписываться на привилегированные акции выгодно самому АО, поскольку выплатой необлагаемых социальным налогом дивидендов работников можно несколько компенсировать невысокий уровень облагаемой двумя налогами заработной платы. Налоговое законодательство Латвии при некоторых условиях разрешает освободить от налогов доход работников в форме бесплатного или льготного приобретения акций компании-работодателя (см ст. 1111 и ст.9 ч.1 п. 43 в законе “О подоходном налоге с населения”).

Еще одна инвестиционная возможность АО состоит в праве эмиссии акций, выпускаемых в публичное (биржевое и внебиржевое) обращение (ч.4 ст.134 КЗ). Этим способом у общества появляется шанс привлечения средств широких слоев населения и других (хозяйствующих) субъектов, в том числе не желающих разглашать свое имя (см. ст.228). Следует, правда, отметить, что этот инвестиционный шанс использует в Латвии весьма небольшое количество потенциальных компаний-эмитентов.

Акции персонала, как уже отмечалось выше, не имеют инвестиционного значения для АО прежде всего потому, что они выдаются работникам и членам правления бесплатно. Кроме того, возможная максимальная доля таких акций составляет всего 10% основного капитала АО. Но интерес представляет их стимулирующая роль. Правовая норма о возможности эмиссии таких акций предполагала, что общество (только акционерное) дает акции работникам для повышения заинтересованности в результатах труда. Дивиденды на такие акции выплачиваются в том же порядке, что и дивиденды на обычные голосующие акции. Кроме того, доходы от акций (дивиденды) имеют низкое налогообложение (только 10%). Это должно сделать выгодным выплату дивидендов вместо начисления высоких зарплат работникам, членам правления и топ - менеджерам. Но данная правовая норма на практике себя не реализует по нескольким причинам.

Во-первых, в ряде случаев наличие высокой прибыли в обществе сопровождается огромными неплатежами дебиторов, в результате чего возникает ситуация “прибыль есть, а денег нет”. Нередко прибыль необходимо направить на развитие общества для сохранения конкурентоспособности компании. Кроме того, некоторые АО (как и прочие предприятия) работают с весьма небольшой прибылью или даже с убытком вместо прибыли. Иногда прибыль просто скрывается в попытке уйти от ее налогообложения. В итоге дивиденды выплачивать не из чего.

Во-вторых, даже те АО, которые работают с прибылью, зачастую не решаются направить на выплату дивидендов хотя бы часть этой прибыли. Чаще всего голосующие акционеры на собрании решают направить прибыль в резервный капитал или оставить ее нераспределенной. В этих случаях целесообразность приобретения акций персонала сводится к нулю, поскольку держатели акций персонала не только не получают дивидендов, но и не имеют надежды на получение ликвидационной квоты (ч.6 ст.255 КЗ), – единственной возможности когда-нибудь получить часть заработанной и направленной в резерв прибыли.

В-третьих, не имея права голоса, держатели таких акций теряют шанс хоть как-то повлиять на решение акционеров о судьбе заработанной прибыли. Таким образом, правовые нормы Латвии, с одной стороны, создают в АО инструментарий дополнительного безналогового стимулирования работников, а с другой стороны, создают барьеры на пути включения этих стимулов в реальный механизм стимулирования труда.

Итак, широкий “ассортимент” акций позволяет АО получить эксклюзивные возможности дополнительных инвестиций в основной (а значит – и в собственный) капитал. Такое инвестирование укрепляет финансовую независимость АО, снижает риск неплатежеспособности этой фирмы с ограниченной ответственностью и создает (невозможные в ООО) дополнительные стимулы к эффективной (прибыльной) работе.

Указанными обстоятельствами не ограничиваются инвестиционные возможности акционерных обществ. Кроме исключительных шансов привлечь средства в собственный капитал, такие правовые формы организации бизнеса имеют широкие возможности привлечения заемного капитала. Все прочие коммерсанты стоят перед выбором – либо искать деньги у совладельцев компании (тогда их можно взять в заем без подкрепления обязательств залогом), у их друзей и родственников, либо обращаться к посторонним, внешним инвесторам. Но в этом случае придется оформлять залог или поручительство, возможности для которых не всегда существуют.

Акционерные общества согласно нормам прежнего и нынешнего законодательства имеют возможности выпускать облигации–долговые обязательства, являющиеся по своему правовому статусу беззалоговыми ценными бумагами, именными или на предъявителя (ч.2 ст.244 КЗ).

Облигации как долговые обязательства являются инвестициями в заемный капитал общества. Их размещение допускает проведение широкой рекламной компании с целью привлечения средств как самих акционеров (ст.246 КЗ) и работников общества, так и относительно свободных денежных средств внешних инвесторов – физических, юридических и прочих лиц. Стимулом к приобретению облигаций – ценных бумаг частной компании – может быть только более высокий, чем в кредитных учреждениях процент по вкладам. Гарантией выплаты обещанных процентов по облигациям является прибыльная работа акционерного общества. Наличие прибыли инвесторы могут проверить по данным ежеквартальной публичной отчетности акционерного общества, а также путем посещения собраний акционеров (без приобретения ими права голоса) и путем реализации своего права “знакомиться с документами общества в объеме, который установлен собранием акционеров” (ч.2 ст.248 КЗ).

Величина процента (дохода) по инвестициям в форме облигаций не ограничена законодательством Латвии (п.4 ч.2 ст.245 КЗ). Поэтому теоретически этот доход может быть достаточно высоким, привлекательным для инвесторов. Привлекательно с этой точки зрения и налоговое законодательство Латвии. С 2010 года доход (проценты) по долговым ценным бумагам частных компаний облагается подоходным налогом у физических лиц по ставке 10%, а у всех иностранных юридических лиц (кроме “оффшорных компаний”) с 2014 года этот доход от ценных бумаг вообще налогом в Латвии не облагается.

Законодательство Латвии обеспечивает определенную правовую защиту облигационеров, определяя, что эти ценные бумаги АО должны быть конвертируемыми в акции. Срок такой конверсии устанавливается в правилах эмиссии облигаций (ст.245 КЗ).

Статус облигационера и его права внешне напоминают статус и права держателя привилегированных акций. Так, и тот, и другой являются инвесторами АО; оба могут посещать собрания участников общества без права голоса; оба имеют право получать на свои инвестиции установленный процентный доход; оба в определенных случаях (когда решается вопрос, затрагивающий интересы инвестора) приобретают право голоса. Имея конвертируемую облигацию, ее держатель является как бы потенциальным акционером общества.

И все же права держателей долговых ценных бумаг характеризуют их как кредиторов общества, а держателей долевых бумаг (акций) - как совладельцев общества (собственников). Это проявляется, прежде всего, в том, что АО может часть полученной прибыли оставлять нераспределенной или направлять ее в резервный или основной капитал. Тем самым происходит рост, накопление собственного капитала компании. Держатель облигации, еще не превративший свои долговые обязательства в акции (до капитализации долгов), не имеет никаких шансов получить свою долю в этом накопленном собственном капитале. В свою очередь держатель привилегированных акций такой шанс имеет, правда – лишь в том случае, если его привилегия связана не только с особыми правами на дивиденды, но и с особыми правами на получение ликвидационной квоты. Если таких прав владельцы привилегированных акций не имеют, то их правовое положение в обществе фактически приравнено к положению облигационеров. С той лишь разницей, что в случае ликвидации АО или его банкротства владельцы долговых обязательств будут числиться в составе кредиторов и имеют больше шансов, чем акционеры, возвратить свои инвестированные в АО средства.

Возможности акционерных обществ эмитировать облигации выглядят в законодательстве Латвии вполне привлекательно. И все же эта форма привлечения инвестиций не получила своего широкого распространения. Одна из причин такого явления находится в налоговом законодательстве Латвии, которое содержит мощные ограничения, сдерживающие рычаги для привлечения крупных сумм небанковских займов и кредитов.

Во-первых, сегодня в Латвии проценты по негосударственным облигациям облагаются 10%-ным подоходным налогом с населения. Это снижает привлекательность облигаций для покупателей- физических лиц.

Во-вторых, Закон “О подоходном налоге с предприятий” наказывает фирму – эмитента облигаций. Закон определяет, что фирма – заемщик для расчета налога должна четко разделить свои долговые процентные обязательства на две группы: “хорошие” и “плохие”. Первые - “хорошие” - проценты остаются в расходах фирмы и снижают ее налогооблагаемый доход. Вторые (“плохие”) государством считаются нецелесообразными и не снижают облагаемый доход фирмы-заемщика. Снижая фактическую прибыль компании, они затем пересчитываются, сравниваются с определенным “лимитом” и включаются в ее облагаемый налогом (15%) доход. Если компания берет деньги у населения, выплачивая им проценты по облигациям, то эти процентные расходы могут у нее превысить допустимый лимит (норма ч.6.4 закона «О ПНП») и стать частью налогооблагаемых расходов.

Подводя итог обзору специфических возможностей АО, можно сделать следующий вывод. Несмотря на существующие в законодательстве Латвии ограничения и препятствия, акционерная форма организации бизнеса имеет большие, чем прочие коммерсанты, инвестиционные и стимулирующие возможности.

7.Нормы КЗ по защите кредиторов ООО и АО

7.1.Необходимость специальной системы мер регулирования

Общества с ограниченной ответственностью (ООО) являются одной из самых распространенных форм малого и среднего предпринимательства в Латвии. Акционерные общества – типичная форма крупного предпринимательства. Коммерческий закон только этим двум видам коммерсантов предоставляет статус юридического лица с ограниченной имущественной ответственностью. Однако при этом, ориентируясь на опыт и директивы ЕС, Коммерческий закон многое изменил в правилах функционирования этих обществ с капиталом. Если попытаться сформулировать “красную нить” этих новинок, то можно прийти к выводу, что это система мер по защите интересов кредиторов этих фирм с ограниченной ответственностью.

Необходимость такой системы мер связана с печальным опытом десяти предыдущих лет функционирования таких обществ в рыночной экономике. Дело в том, что до 2002 года в законодательстве Латвии не было практически ни одной нормы, направленной на какие-либо ограничения в убыточной деятельности ООО и АО. В своем стремлении уйти от налогообложения прибыли, в ее сокрытии немало фирм заканчивали год с убытками, а неполученные дивиденды компенсировали “левыми” доходами. Были, правда, и просто “невезучие” предприниматели, которым в их вполне честном бизнесе из года в год не удавалось заработать прибыль. Так или иначе, к моменту вступления в силу Коммерческого закона в Латвии сложилась ситуация, при которой убытки в балансе считались нормальным явлением. Нормы законодательства 90-х годов о том, что участники ООО и АО могли предъявить иск о возмещении убытков с членов правления обществ, применялись крайне редко.

Во-первых, потому что на большинстве предприятий и в большинстве обществ участники обществ сами управляли ими, входили в состав правления.

Во-вторых, по закону предъявить иск можно было только в случае, если руководство фирмой действовало халатно или со злым умыслом . А как уже упоминалось ранее, доказать факт халатности можно было, указав на невыполненную норму закона или устава фирмы. Таких норм, которые бы защищали кредитора и нарушить которые могло бы правление общества, в ранее действовавшем законодательстве практически не было.

Коммерческий закон изобилует подобными нормами. Кроме того, он вводит правила контроля за структурой собственного капитала ООО и АО. И если в его составе убытки составляют значительную долю, вступает в силу комплекс мер, ограничивающих деятельность общества. Есть и другие меры и нормы Коммерческого закона, которые прямо или косвенно направлены на то, чтобы остановить рост убытков нестабильного в финансовом отношении общества, остановить вывод его активов и создать условия до неплатежеспособности расплатиться со своими кредиторами (ст.ст. 161, 182, 219, 207, 264, 271 и др.).

7.2.Надзор за формированием величины основного капитала

Контроль государства за оценкой стоимости имущества, вкладываемого в основной капитал общества - самая первая мера по защите интересов кредиторов фирм с ограниченной ответственностью. Рассмотрим почему. Для этого необходимо сначала пояснить, чем различаются понятия “основной капитал,” “собственный капитал” и “собственное имущество” общества.

При регистрации фирмы в статусе ООО или АО его учредители (любые физические или юридические лица или одно такое лицо) должны наделить его собственным имуществом. В случае с ООО это могут быть деньги или вещи. В случае учреждения АО – вначале только деньги. Это так называемый основной капитал (или - уставный фонд) рождаемой фирмы. Это денежное выражение суммы вкладов всех участников общества, на возврат и приумножение которых они имеют надежду. Эти обязательства общества перед учредителями есть его первый «собственный капитал», первый элемент пассивов его баланса.

Одновременно в активе учредительного баланса общества появляется все то, что фирма получила от учредителей – деньги, машина, мебель, товары для продажи и т. д. Это первые активы общества. Они как собственное имущество общества фиксируются в левой части баланса по своей стоимости. Общая их сумма (сумма активов баланса) показывает, какие средства имеются в собственности общества в момент его учреждения. Именно этим имуществом ООО и АО несут ответственность перед третьими лицами. Эта сумма и есть та верхняя граница ответственности ООО и АО, о которой говорится в определении “ограниченная ответственность”. Больше, чем есть у фирмы, она отдать не может. Вот текст статьи 137, касающейся ООО и АО:

“Статья 137. Ограничение ответственности общества.

(1) общество отвечает по своим обязательствам всем своим имуществом.

(2) общество не отвечает по обязательствам участника.

(3) участник не отвечает по обязательствам общества”.

Итак, в КЗ ясно говорится, что именно “все свое имущество” (все активы баланса) общество отдаст кредиторам, если они потребуют выполнить взятые обществом обязательства. А если этого имущества не хватит для покрытия обязательств?

В той же статье (ч. 3) КЗ читаем, что участник (учредитель, владелец) общества не отвечает по обязательствам фирмы. Это значит, что его личное имущество и имущество семьи не пойдет с молотка в счет погашения долгов. Кто же компенсирует кредиторам убытки? В этом вопросе – ключ к разгадке тайны ограниченной ответственности. Дело в том, что если в силу своей неплатежеспособности ООО и АО будет признано банкротом, то это будет означать ликвидацию общества, вычеркивание его из регистра. С ликвидацией общества исчезает должник, бравший на себя обязательства и не выполнивший их. Таким образом, должника нет. Его ответственность не может существовать сама по себе, без своего носителя. Поэтому аннулируется и долг фирмы перед кредиторами.

Если бы перед нами было полное или коммандитное общество, то долг фирмы (субъекта, носителя ответственности) по закону автоматически перешел бы на другого субъекта, поручившегося за общество, – на комплементарного участника. Но перенос долговых обязательств с фирмы на ее владельца возможен только в случае полной имущественной ответственности. А в ООО и АО ответственность ограничена. Эта граница, повторим еще раз, – собственное имущество общества, т.е. сумма активов баланса. Если стоимость зафиксированного в балансе имущества завышена, и их продажа по указанной цене невозможна, то возникает риск для кредиторов, поверивших информации баланса. Руководство общества (правление общества), подписавшее баланс, представившее его в регистр для всеобщего ознакомления, должно было знать нормы законодательства о том, что все активы баланса должны быть показаны в нем по ценам не выше рыночных. Значит, в данном случае налицо халатность руководителей общества.

Однако вернемся к моменту регистрации ООО и АО. Фирмы еще нет. Правление еще не приступило к своим обязанностям. Оно не производило оценку внесенного уставного фонда. Отвечать за эту оценку оно не может. Кто же оценивает вложенное имущество? !5 лет назад эту оценку осуществляли сами участники общества. Теперь (см. ст. 154 КЗ) они смогут делать это лишь в ограниченных случаях. Во всех остальных случаях оценку имущественных вкладов осуществляют эксперты коммерческого регистра (естественно, за плату). В любом случае те, кто оценивает стоимость вклада, теперь несут солидарную ответственность за это. Эта норма Коммерческого закона уже с момента зарождения фирмы направлена на защиту интересов кредиторов, которые именно по активам баланса делают свое заключение о верхней границе ответственности данного общества.

В балансе, напомним, есть не только левая часть (актив), но и правая (пассив). Здесь дается информация о том, откуда взялись деньги и вещи, отраженные в активе. Источников появления их на фирме может быть два: 1) это имущество приобретено на средства самой фирмы или оно дано учредителями в обмен на свои права; 2) это имущество приобретено на средства, взятые взаймы. Оба эти источника отражаются в пассиве баланса как собственный и заемный капитал.

Во вновь учрежденном ООО, например, сумма вкладов, т.е. сумма активов баланса, дублируется той же цифрой в строке “основной капитал” пассива баланса. Открыв такой баланс, его читатель сразу видит: на фирме есть только машина, она стоит, к примеру 3000 евро, это вклад учредителя в уставный фонд (основной капитал) общества. Если учредитель дал фирме не только машину как вклад в основной капитал, но и денег 3000 евро взаймы на год, то картина будет иная. Читатель такого баланса слева (в активе) увидит стоимость машины в строке “технологическое оборудование и машины” и сумму денег в строке “денежные средства”, всего активов – на 6000 евро. Зато справа (в пассиве) он сразу узнает, должна ли фирма из этих 6-ти тысяч что-либо кому-либо возвратить. Он в строке “основной капитал” увидит цифру 3000 евро. Значит, это вклад участника. Вряд ли он заберет его в ближайшее время. А в одной из строк раздела “кредиторы” он найдет цифру 3000 евро, которая будет означать, что эти деньги кредитор (в нашем примере им является сам учредитель) надеется в ближайшее время получить обратно.

Позже, когда общество начнет работать, оно имеет шанс заработать прибыль. Предположим, оно продало товары и ждет денег от покупателя. В активе баланса сразу появится строка “дебиторы – 3000 евро”. Собственное имущество фирмы, сумма активов баланса (граница ответственности) увеличилась на 3000. В пассиве тоже должна появиться информация о том, какова природа этих средств. И такая информация появляется: в строке “прибыль” фиксируется цифра 3000 . Но прибыль не надо отдавать кредиторам. В разделе пассива “кредиторы” этой цифры быть не может. Прибыль в сумме 3000 и основной капитал (3000 ) в пассиве показываются в одном и том же разделе, который называется “собственный капитал”. Его сумма в нашем случае составит 6000 (3000 + 3000) евро.

Еще раз отметим, что термины “собственное имущество” и “собственный капитал” различны по своему содержанию, хотя случайно могут совпадать по сумме. Собственное имущество (весь актив) – это то, что есть у общества. Это то, что оно может раньше или позже превратить в деньги и рассчитаться по своим обязательствам. Собственный капитал (часть пассива) – это источник тех активов, которые общество никому, кроме участников (владельцев) общества, возвращать не должно. Это то, что они дали ему, и то, что оно заработало для них.

Вернемся к правилам формирования основного капитала. В ООО его величина при учреждении общества не может быть меньше 2800 евро (см. ст. 185). В АО – 35 000 евро (см. ст. 225 ч. 1). Закон гласит, что в ООО его учредитель может к моменту регистрации оплатить половину от заявленной в регистре (подписанной) суммы. Остальное он должен будет оплатить в течение года (ст. 146 ч. 2).

В АО дело обстоит несколько иначе. К моменту регистрации учредители этого общества могут заявить о том, что основной капитал их АО будет значительно выше минимального размера. В этом случае они обязаны до регистрации оплатить 25% заявленной (подписанной ими) суммы. Однако до регистрации в АО можно вкладывать только деньги (ст. 146 ч. 4). И закон гласит, что денег этих в АО к моменту регистрации должно быть не менее 35 тыс.евро (ст. 146 ч. 4). Таким образом, условия “не менее 35 тыс. евро” и “не менее 25% от подписанного основного капитала” действуют одновременно. Если, например, в заявке на регистрацию АО указан (подписан учредителями) капитал в 35 тыс. евро, то к моменту регистрации надо оплатить (деньгами) всю эту сумму. Если подписан капитал в 50 тыс., то оплатить надо чуть больше половины, если подписан капитал – 200 тыс., то к регистрации надо оплатить 25%, т.е. 50 тыс. И все – деньгами. После регистрации оставшуюся часть основного капитала АО следует оплатить в течение года (ст. 225 ч. 2). Судя по тексту закона, оставшуюся часть можно оплатить не только деньгами, но и имущественным вкладом, стоимость которого оценивается так же, как в ООО (согласно нормам статьи 154).

Основной капитал АО поделен не на доли, как в ООО, а на акции. Акции могут быть разные. Во-первых, они могут быть с правом голоса или без такового. Права голоса не дают привилегированные акции ( ст. 232 ч. 2), а также акции персонала см. ст. 255 ч. 6). Во-вторых, есть акции именные, а есть на предъявителя (ст. 228). Кроме того, они могут быть в бумажной форме или дематериализованные (ст. 229 ч.1). При этом акции на предъявителя могут быть только дематериализованными (ст. 229 ч. 2), а акции персонала – только именными (ст. 255 ч. 2).

Вид и объем привилегий (особые права на дивиденды, на ликвидационную квоту – см. ст. 231 ч. 1) определяются в уставе общества (ст. 232 ч. 1). Поэтому, если уже при регистрации общество хочет иметь такие акции, это надо отразить в тексте составляемого устава. Следует также помнить, что общая сумма номинальной стоимости привилегированных акций законом не ограничена. Однако их доля в основном капитале должна быть менее 100%, т.к. кто-то из акционеров должен иметь право голоса.

При учреждении АО у него еще может не быть работников, да и правление (члены которого тоже могут иметь акции персонала) только назначено. Поэтому в подписанном основном капитале к моменту регистрации не может быть предусмотрено акций персонала. Это подтверждается еще и тем, что акции персонала эмитируются за счет чистой прибыли общества (ст. 255 ч. 3), а таковой у учреждаемого АО еще нет. Тем не менее следует помнить, что общая сумма номинальной стоимости акций персонала не может быть больше 10% подписанного основного капитала.

Подробнее изучение вопроса об акциях и других ценных бумагах АО – облигациях предусмотрено в курсе “Ценные бумаги”.

Основной капитал ООО и АО в ходе функционирования общества можно увеличивать и уменьшать (до минимальной величины). Рассмотрим порядок изменения величины основного капитала ООО и АО.

7.3.Регулирование увеличения и уменьшения основного капитала

Порядок изменения основного капитала в ООО и АО несколько различается. Это связано с тем, что выпуск акций (их эмиссия) в АО открытого типа имеет свои правила. Некоторые из них даны в Коммерческом законе, другие – в законе “О рынке финансовых инструментов” (ЦБ публичного обращения).

Рассмотрим порядок, пути и способы увеличения основного капитала ООО.

Во-первых, решение об увеличении и уменьшении капитала принимается на собрании участников, если за решение было отдано 2/3 голосов (в уставе может быть более жесткая норма).

Во-вторых, увеличивать основной капитал можно только после того, когда все имеющиеся доли уже оплачены (ст. 197 ч. 2).

Например, в ООО два участника. У одного – 1 доля на 2000 евро, у второго –тоже 1 доля на 2000 евро, но она оплачена к моменту регистрации только на 50%. Если первый участник захочет приобрести еще хоть одну долю, то он не сможет этого сделать до тех пор, пока второй участник не оплатит свою долю полностью. Правда, у первого участника есть выход. Через год после регистрации ООО истекает срок оплаты подписанной доли (ст. 146 ч. 2). Правление общества может дать ему новый, дополнительный срок оплаты – от 15 до 30 дней (ст. 156 ч. 1). Если доля опять не оплачивается, участник теряет право на эту долю и исключается из общества (ст. 195). Она переходит в собственность общества (ст. 156 ч. 2) и может быть продана как раз первому участнику. После ее оплаты можно увеличить капитал.

Есть два пути увеличить основной капитал: 1)увеличить количество долей и 2)увеличить стоимость доли. Например, в капитале ООО два участника имели по одной доле стоимостью 2000 евро, всего две доли на общую сумму 4000 евро. Участники увеличивают его на 2000 евро. При применении первого пути в основном капитале станет 3 доли по 2000 евро, всего – 6000 евро. У кого-то будет две доли, а у кого-то – одна. При увеличении вторым путем в основном капитале ООО будет 2 равных доли по номинальной стоимости 3000 евро, всего – 6000 евро.

Увеличить основной капитал можно двумя способами. Первый способ предполагает предоставление новых долей существующим или вновь принятым участникам в обмен на их вклад деньгами или имуществом. Это означает, что увеличение основного капитала сопровождается реальным приростом активов общества.

При увеличении основного капитала вторым способом реального прироста активов не происходит. Возникает лишь возможность переместить определенные строчки пассива баланса в строку «основной капитал». Предприниматели на практике часто используют этот способ увеличить капитал, ничего не вкладывая в него из личных средств. Существуют две легальных возможности применить этот способ.

При первой возможности в основной капитал общества переводится его прибыль и (или) резервы, когда-то сформированные из прибыли. При второй возможности в основной капитал на имя участника переводится кредиторский долг этого общества перед данным участником. Это – замена долга на долю в основном капитале, которая носит название «капитализация долгов». Капитализация долгов считается имущественным вкладом и предполагает оценку этого вклада (долга) специальным оценщиком из списка, составленного Регистром предприятий.

Для применения первого шанса следует определить ту сумму, на которую можно увеличить основной капитал. В законе (ст. 197 ч. 2) она четко определена: это разница между величиной собственного капитала ООО и суммой двух слагаемых: его основного капитала и резервов, которые запрещено переносить в основной капитал. В Латвии законом «О годовых отчетах» только резервы переоценки долгосрочных вложений запрещено переводить в основной капитал.

Например, в момент регистрации в собственном капитале ничего, кроме основного капитала, не было. Величина и того, и другого составляла 3000 евро. Через год в собственном капитале, кроме основного капитала появилась прибыль 3000 евро.. Величина собственного капитала стала 3000 + 3000 = 6000, а основного – 3000. Разница между собственным и основным капиталом при отсутствии резерва переоценки составляет 600-3000=3000. Эту величину (3000евро -всю или частично) можно направить на увеличение основного капитала путем увеличения стоимости доли. При этом участники общества ничего физически не доплачивают. Просто прибыль, которую они могли получить в форме дивидендов, без налогообложения направляется в основной капитал. В Эстонии такой метод увеличения основного капитала называется фондовой эмиссией, в Литве – как в Латвии: увеличением стоимости доли (акции).

Кредиторы к увеличению основного капитала должника относятся всегда положительно. Ведь это означает, что прибыль не будет выплачена в форме дивидендов, деньги не уйдут из общества, а останутся в активах ООО как его собственное имущество, рост которого означает увеличение границы ответственности должника.

Увеличение основного капитала в АО с одним участником возможно обоими вышеописанными способами. Но если акционеров несколько, то увеличить основной капитал можно лишь одним способом – эмиссией новых акций (ст. 250; 259). При подписке на акции новой эмиссии следует оплатить сначала хотя бы 25% номинальной стоимости (ст. 260 ч. 2). Однако, подписавшись на всю номинальную стоимость, акционер обязан выплатить оставшуюся часть, даже если общество внезапно становится неплатежеспособным. Ведь подписавшись на акцию номиналом в 100 евро, а оплатив всего 25, лицо становится должником общества на сумму в 75 евро. Все долги надо отдавать, независимо от того, в каком финансовом состоянии находится кредитор.

Уменьшение основного капитала в ООО и АО можно тоже двумя путями – снизить количество долей (погасить долю) или уменьшить стоимость доли (операция, обратная действиям по увеличению стоимости доли). Снизить основной капитал можно лишь до минимальной величины (2800 евро). Как для увеличения, так и для снижения основного капитала следует подготовить специальный документ – правила увеличения капитала, которые вместе с другими документами передаются в коммерческий регистр Регистра предприятий.. Однако если в правилах увеличения основного капитала не надо указывать причину этого шага участников, то в случае понижения – надо. Это и понятно, т.к. понижение капитала – шаг, который приведет к уменьшению не только собственного капитала (пассивов), но и к снижению собственного имущества (активов), а это может повредить интересам кредиторов общества с ограниченной ответственностью или АО.

Для защиты кредиторов в Коммерческий закон введены статьи, обязывающие ООО (ст. 207) и АО (ст. 264) извещать письменно каждого кредитора (владельцев акций на предъявителя – через публикацию в газете) о намерении снизить размер основного капитала. В течение месяца следует ждать, не предъявит ли кто-нибудь из кредиторов возражений по этому поводу. Если таковые появляются, то предъявившим претензию кредиторам надо предоставить обеспечение (выплатить долг или обеспечить залогом, поручительством или гарантией). Напомним, что в составе кредиторов могут быть и работники общества, не получившие зарплату, и налоговая служба страны. Если же все кредиторы промолчали, не выразив своих претензий к обществу, то через 30 дней после публикации в газете Регистр предприятий зарегистрирует снижение основного капитала.

7.4.Права, обязанности и ответственность органов управления

Вклад участника в основной капитал ООО или АО означает, что после регистрации общества у его участника появляются определенные права:

1) право принимать участие в работе собрания участников с определенным количеством голосов

(т.е. право на управление, право голоса);

2) право получать дивиденды из чистой прибыли общества;

3) право при ликвидации общества получить ликвидационную квоту;

4) право на отчуждение (продажу, мену, дарение и др.) своей доли другим участникам общества,

самому обществу или третьим лицам.

Рассмотрим коротко, как каждое из этих прав регламентируется Коммерческим законом.

В ООО, согласно нормам закона (ст. 211 ч. 1), каждая полностью оплаченная доля дает участнику право голоса. При этом одна доля дает право на один голос, если уставом ООО не определено иное. Исходя из этого положения, видим, что учредители ООО при подготовке устава могут ограничить количество голосов участников, приобретающих новые доли. В АО, напомним, существуют акции, вообще не дающие права голоса их держателям, – привилегированные акции и акции персонала. В некоторых случаях (ст. 211 ч. 2) участник собрания в ООО не может принимать участие в голосовании. Например, если решается вопрос об исключении его из общества на основании иска (ст. 195).

Существует строгий перечень вопросов, решения по которым могут принимать только участники общества, и никто другой (ст. 210). Интересной является норма КЗ Латвии о том, что участники ООО (в АО такого права нет) в ряде случаев могут принимать решения заочно, без созыва собрания(ст. 215). В этом случае правление предоставляет всем участникам письменный проект решения и просит в течение конкретного срока ответить, “за” или “против” этого решения голосует данный участник. Если ответа от участника не поступает, то считается, что он проголосовал “против”.

Обычно в повестку дня собрания выносятся наиболее общие вопросы стратегического развития общества: изменения в уставе, ликвидация или реорганизация общества, утверждение годового отчета и распределения прибыли, выборы правления и совета и др. (ст. 210 ч. 1 и ст. 268 ч. 1). Но закон называет еще ряд случаев, когда правление (избранное руководство общества) не имеет права принимать решения самостоятельно. Например, когда в первые два года деятельности ООО или АО оно приобретает у кого-либо из участников какое-либо имущество стоимостью более 10% основного капитала (ст. 139.2). Решение о приобретении такого имущества должно быть утверждено на собрании участников. Собрание ООО может решать и такие вопросы, которые в принципе (в соответствии с законом или уставом) могло бы решить правление ООО, но по каким-либо причинам не делает этого (не может или не хочет). Солидарную ответственность за убытки, причиненные таким решением, несет не правление ООО, а те участники общества, которые проголосовали “за” данное решение (ст. 210 ч. 2).

Право на дивиденды – второе эксклюзивное право участников. Дивиденды можно начислять только на полностью оплаченные доли в капитале. Эта норма касается и ООО, и АО (ст. 161 ч. 3). При этом сумма прибыли, предназначенная для выплаты дивидендов, распределяется между участниками ООО пропорционально их доле в основном капитале общества (ст. 161 ч. 2). В АО, напомним, есть акции (привилегированные), владельцы которых имеют привилегию, связанную именно с получением дивидендов. Например, они имеют право на твердо зафиксированную величину дивидендов (процент или абсолютная цифра) на каждую акцию. Поэтому распределение дивидендов в АО не является строго пропорциональным. Сначала из общей суммы дивидендов начисляется часть, полагающаяся привилегированным акционерам, а лишь потом остальная часть дивидендов распределяется по принципу пропорциональности.

Коммерческий закон вводит запрет на начисление и выплату дивидендов, если собственный капитал общества (ООО или АО) стал меньше оплаченного основного капитала. Это может произойти из-за того, что вместо прибыли в отчетном или в предыдущих годах получены убытки. Например, у ООО основной капитал – 3000 евро– оплачен полностью. В прошлом году год закончен с убытками 1500 евро. А в отчетном году получена прибыль. После уплаты налогов чистая прибыль составила 1400 евро. Могут ли участники забрать ее себе для личного потребления (на дивиденды)?

Для ответа на этот вопрос рассчитаем величину собственного капитала общества на момент проведения собрания по данному вопросу. Собственный капитал, напомним, есть сумма основного капитала, резервов и прибыли. Резервов у фирмы еще нет, поэтому считаем: собственный капитал = основной капитал – убытки прошлых лет + прибыль отчетного года (3000 – 1500 + 1400 = 2900). Поскольку собственный капитал общества все еще меньше основного (2900 меньше 3000), то прибыль 1400 следует направить на погашение убытков, а не на выплату дивидендов.

Правление такого общества с убытками должно понимать: разрешив начислять и выплачивать дивиденды после записи общества в коммерческий регистр, оно поступает халатно (или со злым умыслом).Таким действием нанесены убытки кредиторам (деньги выплачены участникам, денег на уплату долгов кредиторам не осталось). Все члены правления отвечают за эти убытки солидарно с членами совета (ст. 269 ч 2 КЗ)..

Что делать правлению, если собрание, игнорируя нормы закона, приняло решение о начислении и выплате дивидендов? Ответ есть в Коммерческом законе (ст. 217 и ст. 286): надо подать иск в суд на признание решения собрания недействительным. Сделать это правление должно в трехмесячный срок (ст. 271, ст. 288). Есть и другой путь – принять решение о взыскании убытков с членов правления и\или совета. Ведь по статье 169 КЗ они несут солидарную ответственность за убытки. После взыскания убытков появится прибыль, и собственный капитал станет больше основного капитала. Заметим, что есть и еще один выход из сложившейся проблемы- возможность переоценить когда-то за бесценок купленную недвижимость или оборудование общества по более высокой (рыночной ) цене, Тогда в собственном капитале появится резерв переоценки, и собственный капитал может стать выше. Нормы ЕС не дают права акционерным обществам делать этого, но национальное законодательство Латвии этого запрета не предусматривает.

Право на ликвидационную квоту- следующее право участника. Оно связано с тем, что в случае ликвидации общества (не только в этом, но и в 3-х других случаях – см. в п. 6.2.2.3.) после продажи всех его активов и удовлетворения требований кредиторов могут остаться свободные средства. Право на их получение имеют только участники общества. Эти свободные средства состоят из двух частей – суммы вкладов участников в основной капитал и ликвидационной квоты.

Например, при ликвидации ООО все активы проданы за 40 тыс. Отданы все кредиторские долги в сумме 20 тыс. Осталось еще 20 тыс. собственного капитала. Из них 3 тыс. – основной капитал. Значит, ликвидационная квота составляет 17 тыс.

В ООО ликвидационная квота распределяется между участниками СТРОГО пропорционально долям в основном капитале. В АО сохраняется этот общий принцип. Но может возникнуть и иная ситуация, так как существовать быть владельцы привилегированных акций. Их привилегия может состоять именно в особых правах на получение ликвидационной квоты. Содержание этих прав дается в уставе АО.

Право продать свою долю(акцию) или иным образом передать ее в собственность другого лица является еще одним, четвертым правом участника. Порядок отчуждения долей в ООО и акций в АО несколько различается. Это связано с тем, что ООО является обществом закрытого типа, а АО – открытого типа. Именно поэтому, если в ООО один из участников решил избавиться от доли, то сначала он обязан предложить купить ее другим участникам общества (ст.189 ч. 1). Если он хочет свою долю подарить кому-либо из лиц, не являющихся участниками ООО, он должен получить на это согласие собрания участников (ст. 188 ч. 3). Отчуждать в ООО можно только полностью оплаченную долю (ст. 188 ч. 4). В АО такой нормы нет. Акционер может свободно отчуждать свои акции (ст. 238) как на бирже, так и на внебиржевом рынке. Но следует знать, что в уставе АО можно (не обязательно!) предусмотреть, что для продажи (не для мены, не для дарения) именной акции следует получить согласие органа управления АО – правления, совета или собрания (как записано в уставе). Если в уставе такой нормы нет, то таких ограничений на отчуждение акций тоже нет (ст. 238).

Рассмотрим теперь права и ответственность органов управления обществом капитала – собрания, совета и правления.

Собрание участников – высший органа управления обществом, В Коммерческом законе перечислены те вопросы, право решать которые предоставлено ТОЛЬКО собранию. Этот перечень не совпадает для ООО и АО. Поэтому его целесообразно тщательно изучить. Отметим лишь, что в ООО разрешено на собрание выносить и те решения, которые должно принимать правление. В этом случае за возможные убытки, связанные с этими решениями, ответственность несут члены собрания, голосовавшие «за» такое решение (ст.210 ч.2) . Еще одна особенность собрания в ООО- возможность проводить его «заочно» (ст.215). Промолчавшие и не сообщившие о своем решении участники считаются проголосовавшими «против» обсуждаемого решения.

Кроме собрания, в ООО и АО обязательно должна быть создана структура исполнительной власти – правление (ст. 221–224 и ст. 301–311). В АО обязательно (а в ООО – по желанию участников) создается также орган, надзирающий за работой правления, – совет (ст. 220 и ст. 291–300). За свои действия по управлению обществом члены правления и совета несут полную солидарную ответственность (ст. 169 ч. 2). Поэтому закон предусматривает своего рода защиту этих лиц, подпавших под действие принципа “один за всех, все – за одного”, Рассмотрим меры такой защиты. Так, в статье 223 для ООО и в статье 303 для АО закон гласит, что “члены правления представляют общество совместно, если уставом не установлено иное”. Это значит, что каждое свое решение члены правления принимают сообща и единогласно (примерно так же, как было описано принятие решений делопроизводителями в персональных обществах). По итогам такого решения они дают полномочия одному из членов правления заключать ту или иную сделку. Если члены правления абсолютно доверяют друг другу и согласны отвечать “один за всех”, то они могут в уставе предусмотреть “иное”. То есть – один или каждый из членов правления может представлять общество по отдельности. Но и в этом случае их ответственность за убытки, которые могут появиться в результате таких решений, будет солидарной.

Следует признать, что, с точки зрения защиты интересов кредиторов, все описанные в данном разделе меры (нормы закона) являются вполне оправданными. И все же самой существенной мерой (запретом, ограничением), направленной на предупреждение возможной неплатежеспособности обществ с капиталом, является норма статьи 271, касающаяся АО. В ООО тоже есть подобная норма (ст. 219), но она изложена значительно мягче и порождает меньше ответственности у членов правления и совета (солидарно ответственных за свою халатность лиц), чем в АО. Это вполне понятно, ведь АО – общество открытого типа, его акции и облигации могут быть распространены очень широко. Да и по своим размерам это значительно более крупные фирмы. Кредиторов у них больше. И убытков (в случае неплатежеспособности) в ходе реализации непродуманных решений может появиться значительно больше. Вот текст статьи 271:

«Созыв собрания акционеров в случае убытков у общества.»

“Если убытки общества превышают половину от основного капитала общества или же у общества констатированы или угрожают наступить признаки неплатежеспособности, правление извещает об этом совет и созывает собрание акционеров, на котором представляет объяснения. Собрание акционеров принимает решение о прекращении деятельности и ликвидации, реорганизация общества, изменениях в основном капитале или принимает другое решение об улучшении хозяйственного положения общества".

Коротко рассмотрим каждое из предлагаемых законом решений. Предположим, что ликвидироваться АО не желает. Тогда закон предлагает подумать о реорганизации. Во-первых, для этого можно (ст.138 КЗ) на базе АО создать общество с дополнительной ответственностью, в котором как минимум один из акционеров берет на себя неограниченную ответственность по обязательствам АО. Во-вторых, АО может реорганизоваться в коммандитное общество, в котором акционеры без права голоса станут коммандитами с ограниченной ответственностью, а акционеры с правом голоса- комплементарными участниками. Есть и другие варианты. Норм, подобных установленных для АО в ст. 271 Коммерческого закона, для персональных (полных и коммандитных) обществ не предусмотрено, и в статусе персонального убыточное общество может работать дальше. При этом убытки из баланса общества исчезнут, потому что в персональных обществах убытки сразу распределяются между всеми участниками и «пожирают» их вклад. Однако замена ограниченной ответственности на полную ответственность участников и утрата фирмой статуса юридического лица могут понравиться далеко не всем участникам.

Далее ст. 271 закона говорит об изменении основного капитала как о пути исправления ситуации. Во-первых, капитал можно снизить. Заметим, что снижение основного капитала АО возможно лишь в случае, если его величина превышает минимально установленный в законе размер. При этом разница между прежним и новым размером основного капитала не выплачивается акционерам, а направляется на погашение убытков общества. Подобная норма, кстати, есть в законодательстве Литвы и Эстонии. Следует помнить, что в Латвии для снижения основного капитала даже в этом случае требуется молчаливое согласие кредиторов. Во-вторых, основной капитал можно увеличить, так чтобы убытки стали меньше половины его величины. Но практика редко использует этот шанс.

О прекращении (ликвидации) и реорганизации, а также о неплатежеспособности речь пойдет далее, А пока заметим, что этот путь иногда более целесообразен, чем работа с постоянными убытками.

8.Прекращение деятельности и ликвидация коммерсантов

Отметим вначале, что прекращение деятельности коммерсанта еще не означает его ликвидацию. Прекращение деятельности означает отсутствие каких-либо сделок и операций. А ликвидация- это вычеркивание коммерсанта из коммерческого регистра. Между этими двумя процессами могут пройти годы. Хотя, естественно, и практика бизнеса, и законодательство связывает эти два процесса.

Для прекращения деятельности коммерсант должен принять об этом специальное решение. В нем, как правило, указывается причина и дата прекращения деятельности, а также другие указанные в Коммерческом законе сведения. Заявление подается в коммерческий регистр и в Службу государственных доходов. После даты прекращения деятельности коммерсант обычно не совершает новых сделок, но заканчивает начатые и готовится к ликвидации. Рассмотрим основные этапы этого процесса у коммерсантов каждого вида.

Индивидуальный коммерсант как физическое лицо с полной (неограниченной) имущественной ответственностью отвечает по обязательствам всем собственным имуществом. Поэтому в случае его исключения из состава коммерсантов субъект ответственности продолжает существовать, и кредиторы коммерсанта могут продолжать подавать иски этому физическому лицу. В соответствии с нормами Коммерческого закона (ст. 76 ч. 3 и ч. 4) срок исковой давности по сделкам индивидуального коммерсанта составляет три года. Начинается этот срок со дня исключения из коммерческого регистра.

Персональные общества могут прекратить свою деятельность добровольно ввиду достижения цели, ради которой они создавались, а также по причине выхода из общества полного участника или по причине его смерти или по другим причинам. Решение о прекращении деятельности и ликвидации может принять и суд. В любом случае заявление в регистр о прекращении существования общества подписывают все члены общества (ст. 105). Затем происходит сама процедура ликвидации (ст. 106–115).

Сначала участники общества назначают ликвидатора (одного или нескольких). Образцы подписи этих лиц (нотариально заверенные) подаются в регистр. Ликвидатор обеспечивает возврат кредиторских долгов, составляет заключительный баланс общества, а затем распределяет оставшееся имущество общества между его участниками пропорционально их вкладу в общество. После всех этих процедур все документы общества сдаются на хранение одному из членов общества, третьему лицу или в государственный архив. А в коммерческий регистр подается заявление о ликвидации.

Срок исковой давности по обязательствам персонального общества составляет три года. Заметим, что подробно процедура и возможные проблемы прекращения деятельности такого общества описаны и в Гражданском законе ЛР (ст. 2262–2280).

Общества с капиталом прекращают свою деятельность и ликвидируются в соответствии с нормами статей 312-333 Коммерческого закона.

Деятельность общества прекращается:

а) по решению участников («добровольная» ликвидация- ст.313);

б) по постановлению суда, регистра, налоговой администрации и др. («принудительная», ст.314);

в) с началом процедуры банкротства (по Закону «О неплатежеспособности», ст.315);

г) в других определенных законом или уставом случаях .

Коммерческий закон (ст. 317) гласит, что в случае прекращения деятельности общества начинается его ликвидация - длительный процесс подготовки общества к исключению из регистра.

Однако с 2012 г стало возможным исключить общество из регистра БЕЗ ликвидации (ст.317 ч.2 и 3). Ликвидация общества не происходит и учреждение коммерческого регистра принимает решение об исключении общества из коммерческого регистра, если ни одно заинтересованное в ликвидации общества лицо не подает в суд или учреждение коммерческого регистра заявление о назначении ликвидатора и в отношении общества не объявлен процесс неплатежеспособности. Если у такого общества есть какое-то имущество, оно переходит государству. Данная норма была принята для того, чтобы «вычистить» регистр от многолетнего нахождения в нем «мертвых душ», ликвидацией которых никто заниматься не может и не хочет.

Принудительно общество ликвидируется в случаях возникновения противоречий учредительных документов общества закону, а также невыполнения нормы о предоставлении в регистр установленных законом документов. По суду общество с капиталом, например, ликвидируется, если участники должны были принять, но не приняли решение о ликвидации и т. д. Иски в суд могут подавать члены совета, правление, участники и другие лица (ст. 314 ч. 2).

Добровольная ликвидация происходит в следующем порядке. Сначала назначается физическое лицо, организующее весь процесс ликвидации и отвечающее за его ход и результаты. Это ликвидатор. Обычно он назначается из числа членов правления, но можно решить и иначе (ст. 318). Ликвидатора на своем собрании назначают участники. Главная задача ликвидатора – это продажа активов компании для удовлетворения требований кредиторов и выплате ликвидационной квоты участникам общества.

В трехдневный срок после решения собрания правление подает в регистр заявление о прекращении деятельности со сведениями о ликвидаторе. Далее ликвидатор начинает свою работу. Он взыскивает долги, продает имущество общества и рассчитывается с кредиторами, которых он лично известил о ликвидации или которые обратились в трехмесячный срок после публикации объявления об этом в газете (публикацию обеспечивает регистр в соответствии со статьями 11 и 324 закона).

После истечения 3-х месяцев ликвидатор составляет начальный ликвидационный финансовый отчет общества. Может оказаться, что кто-либо из известных обществу кредиторов в течение указанных трех месяцев не обратился за своим долгом. Тогда положенные этому кредитору денежные средства депонируются ликвидатором у присяжного нотариуса (ст. 327).

Затем составляется заключительный ликвидационный финансовый отчет (ст. 328) и план раздела имущества. Эти документы проверяет ревизор (в АО всегда, а в ООО не всегда), а после этого они рассылаются участникам общества для ознакомления. В АО, которые эмитировали акции на предъявителя, через публикацию в газете сообщается место, где эти акционеры могут ознакомиться с отчетом и планом раздела имущества. Два месяца закон дает (ст. 328 ч. 4) на то, чтобы заинтересованные лица могли обжаловать эти документы в суде. Если все в порядке, то ликвидатор сдает документы общества в архив, оплачивая эти расходы за счет средств общества. После этого можно делить оставшееся имущество между участниками и подавать в регистр заявление об исключении общества из состава коммерсантов.

Если сложилась ситуация, что за счет собственного имущества общество не может расплатиться с кредиторами, то ликвидатор обязан подать заявление в суд о признании общества неплатежеспособным. За неподачу такого иска он несет административную ответственность.

9.Реорганизация коммерческих обществ

Суть процесса реорганизации состоит в переходе всех прав и обязательств от одного субъекта коммерческой деятельности к другому. При этом иногда одно или несколько вступивших в реорганизацию обществ перестает существовать и вычеркивается из регистра без ликвидации.

В Коммерческом законе есть статья 334 “понятие и виды реорганизации”, которая гласит, что коммерческое общество может быть реорганизовано путем:

– объединения;

– разделения;

– преобразования.

Объединение может осуществляться как присоединение или как слияние. Присоединение – процесс, при котором общество передает все свое имущество другому обществу. Например, фирма А присоединяется к фирме В и без ликвидации вычеркивается из регистра, то есть перестает существовать как субъект права. Все имущество, все права и все обязательства этой фирмы А становятся имуществом, правами и обязательствами фирмы В. Все сделки, в том числе и начатые фирмой А, теперь от своего имени осуществляет объединившаяся фирма В.

Слияние – процесс, при котором два или несколько обществ передают все свое имущество вновь учреждаемому обществу. Так, фирма А фирма В могут объединиться в новую фирму С, передав ей все свои права и обязательства. В этом случае без ликвидации перестают существовать как фирма А, так и фирма В. Не только все права и обязанности переходят к приобретающему обществу. Участники фирмы А и В обычно становятся участниками фирмы С, хотя закон допускает и добровольный выход какого-либо участника, и прием нового участника в приобретающее общество С.

Разделение – процесс, при котором общество передает свое имущество одному или нескольким другим обществам путем дробления или отделения.

В случае дробления общество, которое разделяется, передает все свое имущество двум или нескольким приобретающим обществам и прекращает свое существование без процесса ликвидации. Например, упоминавшаяся ранее ООО «ОЗОЛС» , имевшая магазин, ресторан и гостиницу, дробится на 3 отдельных ООО – «ЗЭМ ОЗОЛА», «ПИЕ ОЗОЛА» и «Озолиньш». Хозяин переставшего существовать единого ООО может остаться хозяином каждого из трех новых обществ. Теперь он может взять к себе соучредителями , например, директора ресторана, директора гостиницы и директора по маркетингу магазина. Принимать их в соучредители в прежнее общее ООО было нецелесообразно.

В случае отделения общество, которое разделяется, передает часть своего имущества одному приобретающему обществу или нескольким таким обществам. В случае отделения общество, которое разделяется, продолжает существовать. Например, от ООО»ОЗОЛС» отделяется сеть созданных магазинов «Озолиньш», в которое вступает второй участник- директор по маркетингу. При этом ООО «ОЗОЛ» остается работать с двумя предприятиями- гостиницей и рестораном.

Преобразование – процесс, при котором общество одного вида преобразуется в общество другого вида. Например, ООО «ОЗОЛС» преобразуется в коммандитное общество с тем же названием, и его коммандитами с трудовым и интеллектуальным вкладом становятся директоры магазина, ресторана и гостиницы. Или отделяющееся ООО «Озолиньш» становится полным обществом. В этом случае перед нами – отделение с преобразованием.

Порядок реорганизации коммерческих обществ за последнее десятилетие значительно усложнился. Главная суть этого процесса состоят в защите интересов всех участников реорганизуемых обществ и интересов кредиторов реорганизуемых обществ. Для этого Коммерческий закон предусмотрел необходимость особого предварительного этапа реорганизации.

Собрание участников может приступить к принятию решения о реорганизации лишь после того, как проделана большая подготовительная работа: составлен и отдан в регистр проект договора, разработан еще один документ – проспект реорганизации (своего рода бизнес-план), составлен внеочередной баланс общества, завершил работу по проверке этих документов назначенный регистром ревизор. До вступления в силу Коммерческого закона все вышеперечисленное для реорганизации не требовалось.

Решение о реорганизации должно быть принято собранием участников каждого общества, которое вовлечено в процесс реорганизации. На основании решения о реорганизации соответствующе общество заключает договор. Договор заключается в письменном виде.

Не менее чем за месяц до собрания участников, созываемого для утверждения договора, всем участникам должна быть предоставлена возможность ознакомиться с проектом договора, с проспектом, заключением ревизора, с годовыми отчетами всех обществ (которые участвуют в реорганизации) за три отчетных года, а также с отчетом о хозяйственной деятельности и внеочередным балансом общества.

В течение 15 дней со дня принятия решения о реорганизации необходимо оповестить всех известных кредиторов, у которых до принятия решения о реорганизации существовало право требования к обществу. Оповещение кредиторов осуществляется через газету “Latvijas Vēstnesis”.

Каждый кредитор присоединяемого или разделяемого общества имеет право требовать удовлетворения своих требований, если он обратился в установленный срок (1 месяц). Кредитор образующегося общества может требовать этого, если докажет, что его интересы под угрозой (ст. 345).

Кроме права требовать удовлетворения своих требований до завершения реорганизации, Коммерческий закон вводит еще ряд мер, защищающих кредиторов:

1) при разделении общества его кредиторы могут требовать удовлетворения своих требований от любого из вновь образованных в ходе разделения обществ, т.к. все эти образовавшиеся общества становятся солидарными должниками (ст. 351 ч. 2);

2) после преобразования, которое сопровождается снижением имущественной ответственности (полное – в ООО), комплементарный участник реорганизуемого общества по обязательствам прежнего общества отвечает неограниченно еще в течение пяти лет (ст. 366 ч. 1);

3) если в ходе реорганизации образуется общество с капиталом (полное-в АО), то происходит оценка имущества общества в соответствии с нормами статьи 154 Коммерческого закона (ст. 360, ст. 372, ст. 377).

Факт реорганизации регистрируется в коммерческом регистре. После этого он обжалованию не подлежит (ст. 350 ч. 7). Для осуществления записи о реорганизации в регистре каждое вовлеченное в реорганизацию общество подает туда заявление, к которому прилагается целый ряд документов (см. список в части 1 статьи 347 закона). В заявлении общество подтверждает, что обеспечены или удовлетворены требования всех тех кредиторов, которые обратились со своими требованиями в установленные сроки, что решение о реорганизации не обжаловано в суде или что соответствующий иск удовлетворен (ст. 347 ч. 2).

10.Контрольные практические задания для самостоятельной работы лиц, изучающих Коммерческий закон

1.ООО «Озолс», имеющее сеть гостиниц и ресторанов, хочет продать один из ресторанов в Елгаве. Как эта сделка может быть оформлена в учете и отчетности? Как она отразится на налогах фирмы в бюджет? Назовите несколько вариантов и поясните плюсы и минусы каждого варианта.

2. В коммандитном обществе один участник – полный (комплементарный), а второй – коммандит. Можно ли принять к оформлению в учете документ, подписанный одним из участников- комплементарным или коммандитным? Поясните свое мнение. Какие дополнительные условия надо принять во внимание для ответа на этот вопрос?

3. Член правления ООО поручил вам оформить банковскую карточку фирмы для хозяина общества (он же член совета общества). Планируется, что он будет ездить по миру, искать клиентов, вести с ними переговоры и таким образом стараться увеличить финансовую стабильность компании. Какие действия предпримите вы как финансовый директор или/и бухгалтер компании? Прокомментируйте ответ с точки зрения норм КЗ Латвии.

4.У вашей фирмы среди участников есть иностранная компания. Ее представитель (работает там менеджером по связям с зарубежными «дочками») от ее имени подписывал ваши учредительные документы. Этот же представитель в этом году был оформлен через Регистр предприятий прокуристом вашего общества. Его задача - представлять вашу фирму в сделках с зарубежными партнерами. Прокуристу вашей фирмой назначено вознаграждение – 1000 евро в месяц. Является ли такое решение дозволенным? Связано ли оно с расчетом и уплатой налогов в Латвии? Прокомментируйте ваш ответ, используя нормы КЗ и налогового законодательства Латвии.

5. К вам за консультацией обратился руководитель некой торговой фирмы и ее торговый агент (физическое лицо). Их просьба – пояснить, может ли торговый агент работать самостоятельно, вне трудовых отношений с фирмой. Вы должны пояснить 1) возможно ли это с позиций коммерческого и налогового законодательства Латвии, 2) где и в каком статусе этот человек должен зарегистрироваться, 3) какие налоги он должен будет платить, 4)с каким рисками по налогам и учету он может столкнуться.

6. Одна из латвийских компаний обратилась к вашей фирме с предложением организовать совместный проект. Например, - столовую для сотрудников обеих предприятий с правом одновременно «кормить» и других желающих. Для этого от вас требуется только выделить помещение. Все остальное берет на себя ваш потенциальный партнер. Вам предлагается получать 20% от прибыли будущей столовой. Вам как финансовому директору или/и бухгалтеру компании руководство поручило продумать форму совместного бизнеса и просчитать целесообразность этого предложения . Что вы можете посоветовать вашему руководству?

7.Физическое лицо, жительница Латвии хочет заниматься оказанием парикмахерских услуг. Она планирует работать одна, без наемных работников. Что ей выгоднее – зарегистрировать ООО одного учредителя , зарегистрироваться в коммерческом регистре как индивидуальный коммерсант ( ИК ) или зарегистрироваться в СГД (налоговая служба) как лицо, занимающееся хозяйственной деятельностью ( ЛХД)?

8. Валдис Петерс и Анна Зариня хотят учредить коммерческое общество. Валдис готов вложить 27000 евро. Он не хочет участвовать в управлении фирмой, а только получать свою прибыль (дивиденды). В свою очередь Анна будет работать в качестве члена правления и искать партнеров, клиентов, проводить организационные мероприятия, вести учет, а также оформлять отчеты. В основной капитал она пока вложит только 3000 евро. Какое общество было бы целесообразнее зарегистрировать – персональное общество ,ООО или АО ?

9. Два друга решили начать совместный бизнес. Они обратились к вам за советом - как это сделать? Денег у них мало, и они думают, целесообразно ли им учредить по ст.185.1 КЗ ООО с уставным фондом 20 евро ( каждый по 10 евро). Работать в обществе они будут сами. Сами будут и управлять фирмой. Какую форму бизнеса с вашей точки зрения им выгоднее создать? Аргументируйте свой ответ. Предложите несколько вариантов и сравните их.

10. Один из участников ООО, он же – единственный член правления ООО, решил продать находящийся на балансе вашего общества автомобиль за 50% его остаточной стоимости своей гражданской супруге. Какими дополнительными оправдательными документами с точки зрения КЗ ЛР должна быть оформлена эта сделка? Что изменилось бы, если бы фирма захотела совершить другую сделку – приобрести от жены хозяина машину по достаточно высокой цене?

Варианты ответов на приведенные выше контрольные задания (на базе норм законодательства Латвии 2014 года)

Ответ на задание 1.

Сделка в учете, отчетности и налогообложении может быть представлена в нескольких вариантах, каждый из которых юридически оформляется с особенностями:

1) сделка, предусмотренная статьей 20 Коммерческого закона, то есть передача предприятия в собственность другого лица. В этом случае возникает солидарная ответственность обеих сторон сделки за существующие на момент сделки кредиторские обязательства. Кроме того, возникает обязанность нового работодателя (Закон о труде) принять работников на работу на условиях, не хуже существовавших на срок несколько месяцев. В учете сделка отражается на основе одного общего договора передачи предприятия с актом передачи и накладными. Для налогов такая сделка приравнивается к реорганизации, а потому можно избежать возникновения проблем по НДС и ПНП (см. статьи 6.2 и 6.3 в законе), в том числе, если договорная стоимость предприятия отличается от балансовой стоимости передаваемых активов.

2) продажа активов по нескольким договорам купли-продажи( продажа здания ресторана, оборудования, запасов, цессия дебиторов и обновление кредиторов, т.д.). В этом случае скрывается суть сделки , оговоренной в статье 20 Коммерческого закона и упомянутая там солидарная ответственность обеих сторон сделки. В этом варианте активы продаются с НДС (кроме необлагаемой продажи пользованной недвижимости). Разница между стоимостью продажи и балансовой стоимостью активов отражается в расчете прибыли и в расчете ПНП. Работники ресторана увольняются и принимаются на работу к новому хозяину (если он захочет) на его условиях без соблюдения защитных мер Закона о труде.

3) есть возможность выделить ресторан в отдельное коммерческое общество , осуществив реорганизацию в форме отделения или вложив ресторан в уставный фонд нового общества. Затем - продать доли в образовавшемся обществе новому хозяину. В этом варианте в ходе реорганизации сохраняется 50летняя солидарная ответственность обеих компаний перед кредиторами разделяющегося общества, защищаются работники этого общества по нормам Закона о труде, вступают в силу ряд налоговых льгот по НДС,ПНП , предусмотренные для случаев реорганизации и вкладов в капитал.

Ответ на задание 2.

Документ, подписанный комплементарным участником, принять можно без оговорок. А документ, подписанный коммандитом, - только если этому участнику выдана и оформлена через Регистр предприятий прокура или простая коммерческая доверенность (в регистре не регистрируется) на такие сделки, выданная комплементарным участником.

Ответ на задание 3.

Прежде всего следует напомнить членам правления общества, что и участники общества, и его члены совета ООО и АО не являются законными представителями юридического лица ( см. в КЗ ст. 221 ч.1, ст.220 ч.2 , ст. 291 и 293 ч.5), а потому сделка, заключенная ими с третьими лицами, не может быть признана законной (см Гражданский закон, ст. 1410). Для учета и налогов расходы члена совета на поездки и проживания не могут быть признаны расходами по командировкам , связанными с хозяйственной деятельностью. Их следует считать вознаграждением члена совета с соответствующим ПНН и соц.платежами

Для придания таким сделкам (с подписью члена совета) законного характера, ему следует иметь соответствующие договорные полномочия (коммерческую доверенность) в любой предусмотренной КЗ и ГЗ форме.

Ответ на задание 4.

Вознаграждение уполномоченному лицу является дозволенным (Гр.закон, ст.2307-2311), хотя и не обязательным. С точки зрения налогового законодательства Латвии прокурист , будь он резидент или нерезидент Латвии, считается получателем работы в латвийской фирме (Закон о гос.соц. страховании, ст.1 ч.2 ), и назначенное ему вознаграждение считается объектом обязательных государственных платежей социального страхования ( там же, ст. 14 ч.12).

Конечно, прокурист, будучи одновременно лицом, трудоустроенным и у иностранца, может представить латвийской фирме сертификат Е101 или А1. Тогда он не будет считаться в течение 12 мес. получателем работы Латвии. Что касается подоходного налога с населения (ПНН=24%), то у нерезидентов этим налогом облагается только те доходы, которые упомянуты в статье 3 части 3 закона «О ПНН». А там нет доходов лиц, имеющих договорные полномочия. Там упомянуты только законные представители, да и то только члены правления и совета...

Ответы на задание 5.

1) Коммерческий агент - физическое лицо может самостоятельно зарегистрироваться и сам за себя платить налоги без риска для фирмы, которую он представляет в сделках при ОДНОМ важном условии – отсутствие признаков трудовых отношений между агентом и принципалом. (см. закон «О ПНН» ст. 8 ч.2.2.)

2) Регистрация коммерческих агентов предусмотрена в коммерческом регистре ТОЛЬКО в статусе индивидуального коммерсанта ИК), ООО или др.(см КЗ ст.4 ч.3, ст. 45). Физическому лицу после регистрации ИК в Регистре следует встать на учет в СГД в качестве налогоплательщика – физического лица.

3) Если агент зарегистрировался как ИК, то он может в СГД выбрать один из двух режимов налогообложения: платить налог на микропредприятия (в 2014 г=9% с брутто-дохода) или выбрать общий режим налога с доходов (24% с условной прибыли ИК). Кроме этого, ему придется платить платежи обязательного социального страхования: примерно 30% от минимальной зарплаты (320 евро\мес в 2014г) если разница между доходами и расходами за месяц выше этой величины.

4) Кроме риска наличия трудовых отношений (см. п.1), есть риск неверно установленного дня признания доходов и неверно рассчитанного вознаграждения, правила определения которых есть не в нормативных актах по бухучету, а в тексте Коммерческого закона (см ст. 49-59).

Ответ на задание 6.

С точки зрения учета и налогообложения целесообразно оформить договор о совместной деятельности и зарегистрировать его в Регистре предприятий в качестве коммерсанта- персонального общества. Это поможет точнее организовать отдельный учет общих расходов и доходов столовой, рассчитать ее прибыль и без расчета и уплаты ПНП разделить эту прибыль в любой желаемой пропорции между участниками совместной деятельности. Кроме того, такая форма регистрации позволяет освободить одного из участников от полной солидарной ответственности , дав ему статус коммандита. (КЗ, нормы о персональных обществах).

В противном случае совместная деятельность регулируется нормами Гражданского закона ( част IV глава 16) и правилами отдельного учета доходов и расходов каждого участника совместной деятельности. Это значит, что все доходы и расходы столовой будут отражаться в учете ОДНОГО из участников, попадая в «общий котел» с доходами и расходами от других сделок. Общая прибыль попадет под общий налог, а затем ее часть будет передана второй фирме, у которой этот доход опять попадет под налог. Есть еще вариант обмена счетами за услуги, но он связан с НДС. Все варианты, кроме первого, означают солидарную ответственность участников.

Ответ на задание 7.

Статус ООО потребует установления трудовых отношений между ею и его фирмой и , соответственно, – начисления зарплаты с уплатой налогов (ПНН=24%, ПОСС= 34,09%). Этот статус резко отделяет имущество хозяина от имущества фирмы, статус хозяина фирмы от статуса работника или члена правления, отделяет деньги участника от денег общества,. Это создает проблемы использования денег фирмы для личных нужд (возникновение займов и т.п.)

Статус предпринимателя –физического лица (ИК или ЛХД) в этом отношении более удобен. Такой статус позволяет человеку свободно распоряжаться деньгами , заработанными в ходе хоз. деятельности и платить налоги с таких доходов с некоторой отсрочкой и по пониженным (по сравнению с налогами на зарплату) ставкам.

Статус ЛХД (лица, занимающегося хозяйственной деятельностью с регистрацией в СГД) позволяет парикмахеру выбрать один из трех налоговых режимов - общий, налог на микро-предприятия (см ответ 3 на задание 5) или патент. А для держателя патента статус ИК является бессмысленным.

Ответ на задание 8.

Вряд ли г-жа Зариня будет так интенсивно работать , выполняя и функции директора, и менеджера, и бухгалтера за скромную зарплату. А высокая зарплата означает, во-первых, высокие налоги (около 80% от начисленной зарплаты идут в бюджет). Во-вторых, высокая зарплата и расходы на налоги с нее снижают прибыль фирмы. Это не понравится главному инвестору. Неизбежен конфликт интересов, всегда возникающий в ООО, если один из учредителей работает в нем..

Надо иначе стимулировать А. Зариню эффективно работать и зарабатывать прибыль с расчетом получения достойного , соответствующего ее затратам труда вознаграждения. Для этого целесообразно учредить общество, в котором участник с малой долей имеет шанс получить прибыль в размере, превышающем его долю в уставном фонде.

Целесообразнее учредить персональное общество или АО с привилегированными акциями, потому что эти формы позволять правильнее стимулировать А.Зариню. Персональное общество позволит включить в стоимость вклада трудовую активность участника. А статус АО позволит выплатить участнику общества прибыль, не зависящую от его доли в капитале компании.

Ответ на задание 9.

Поскольку участники собираются лично работать в обществе, целесообразно учредить персональное общество с возможностью учета трудового вклада каждого из них в процессе распределения прибыли общества. См. об этом – ответ на вопрос 8.

Желание участников создать ООО может быть связано с желанием ограничить свою имущественную ответственность. Но именно это желание им не получится реализовать в ООО, потому что в ООО, созданном по ст.185.1 КЗ оба участника несут полную ответственность. Но даже если они найдут возможность создать ООО с капиталом 2800 евро, их активность в качестве членов правления все равно влечет за собой полную ответственность каждого из друзей (см КЗ, ст. 169 ч.2).

Ответ на задание 10.

Гражданская жена участника (или члена правления) ООО или АО с июля 2012 года по нормам Коммерческого закона ЛР (см ст. 139.1), считается связанным с ним лицом. Поэтому наряду с общеизвестными оправдательными документами (ст.7 закона ЛР «О бухучете) для оформления любых сделок фирмы с лицом, связанным с членом правления (см КЗ, ст. 139.3), требуется подготовить еще один документ– выписку из протокола собрания участников, подтверждающую их согласие на сделку.

Для оформления в учете фирмы второй сделки (приобретение имущества от участника общества или от связанного с участником лица) может потребоваться и другой документ - справка эксперта Регистра предприятий о рыночной стоимости покупаемого автомобиля (см.ст.139.2).

РАЗДЕЛ II
Коммерческие сделки в Гражданском и Коммерческом законах Латвии

1.Нормы Гражданского закона, регулирующие осуществление сделок

Любой предприниматель (коммерсант) при осуществлении своей деятельности вынужден вступать во взаимоотношения с другими лицами. Для этого он заключает с ними договоры об оказании услуг, купле-продаже товара, о совместной деятельности, о выдаче и получении кредитов и ссуд и др. При этом коммерческие операции и сделки могут совершаться как между предпринимателями одной страны, так и между предпринимателями разных стран. Источниками права, регулирующего такие операции, являются международные соглашения, правила, конвенции, а также национальное законодательство, В ЛР это прежде всего Гражданский закон, Четвертая часть этого закона целиком посвящена договорам и сделкам, в том числе хозяйственным. Следует, однако, напомнить, что предпринимательская деятельность более специфична, чем хозяйственная, а коммерческая более специфична, чем предпринимательская. Гражданский закон эту специфику не учитывает, поскольку был разработан в 1936 году, долгое советское время оставался в забвении и был восстановлен в 1993г сразу после восстановления независимости Латвии. Новые тенденции в бизнесе, становление единого европейского и мирового рынка и особенности осуществления коммерческих сделок никак не отражены в его «Обязательственном праве», посвященном договорам и сделкам.

Вплоть до 2010 года в Латвии Гражданский закон оставался единственным общим законодательным актом, в котором обобщались основные правила подготовки, осуществления и оформления сделок, в том числе хозяйственных и коммерческих. Дискуссия о необходимости принять отдельный закон, учитывающий специфику современных коммерческих сделок, длилась в ЛР 15 лет. Были предложения включить эти специальные нормы в Гражданский закон или в Коммерческий закон.

В итоге с 2010 года в Латвии вступила в силу часть «D» Коммерческого закона, целиком посвященная коммерческим сделкам. Здесь есть и общая специфика всех коммерческих сделок (например, их срок давности), и нормативная база для новых сделок, вообще не упоминающихся в Гражданском законе (например, лизинг и факторинг). Есть здесь и специальные нормы для осуществления упомянутых в Гражданском законе сделок в сфере коммерческой деятельности, таких как купля, хранение и др.

Далее в первом подразделе будут рассмотрены нормы Гражданского, а во втором- Коммерческого закона.

1.1.Понятие обязательства участников сделки

Регулирование взаимоотношений между участниками сделок дано в части IV Гражданского закона, которая носит название «Обязательственное право». Название данной части появилось от слова “обязательства”, которые порождаются соглашениями и действиями лиц. Закон определяет, что «Обязательство – это гражданское правоотношение, в силу которого одно лицо (или несколько лиц) обязано в отношении другого лица (нескольких лиц) совершить какое-либо действие или воздержаться от действия». В силу обязательства происходит передача прав собственности на объекты, выполняются работы, производится обслуживание и т.д. Сила обязательства, взятого одним из участников сделки, может быть подкреплена определенным образом. Гражданский закон ЛР устанавливает, что сила обязательства подкрепляется законом (ст. 1278), поручительством (ст. 1692–1715), неустойкой (ст. 1716–1724) и задатком (ст. 1725–1731). Обязательства по сделке регулируются законами той местности, где сделка совершена, если иное не предусмотрено законодательством или соглашением сторон.

Именно нормы части 4 Гражданского закона определяют, какие конкретно права и обязательства появились у участника сделки в ходе ее совершения или при заключения того или иного договора. Далеко не все предприниматели знают, что отсутствие каких-то норм в тексте договора еще не значит, что они не могут быть взяты из Гражданского закона и применены на практике. Считается, что стороны безмолвно согласились с теми правами и обязательствами, которые установлены в Гражданском законе (если в отношениях сторон применяются нормы законодательства Латвийской Республики). Например, тот факт, что в тексте договора купли или договора аренды не указана цена (товара или услуги), вовсе не означает ее безвозмездности. Цена в данном случае будет определена по нормам Гражданского закона.

Для изучения закона все 20 глав “Обязательственного права” условно делятся на две части. Главы с первой по десятую –это общие нормы, термины и правила для осуществления любых сделок, выполнения любых договоров любого вида. Некоторые из применяемых здесь терминов могут появиться не только в договорах, но и в документах, обеспечивающих или подтверждающих совершение сделки. Наиболее важные среди них- сделка и договор, неустойка, задаток, просрочка а и проценты, залог, убытки, зачет, давность. Знакомство с этими понятиями весьма полезно для лиц, принимающих решения и выполняющих их.

Например, предприниматели часто ошибочно считают, что сделка и договор – понятия идентичные. Поэтому в качестве документа, подтверждающего сделку, они используют текст договора. В итоге СГД может не признать часть расходов налогоплательщика, и возникает риск налоговых начетов.

Об этом, например, СГД пишет в справке от 13 декабря 2013 года N 8.12/101069 о деятельности коммерческого агента. СГД ссылается на статьи 1511 и 1401 ГЗ и указывает: «…договором по сути является соглашение сторон об установлении правовых отношений, а не документ, подтверждающий наличие конкретной хозяйственной сделки предприятия. Таким образом, договор не считается оправдательным документом, на основании которого можно вносить в бухгалтерские регистры записи о хозяйственных сделках. Учитывая это, договор коммерческой комиссии, который заявитель предусматривает заключить со своим партнером по бизнесу, не может являться оправдательным документом, на основании которого Заявитель сможет делать записи в своих бухгалтерских регистрах».

Далее идут те главы “обязательственного права” (назовем ее – специальная часть), в которых разъясняются права и обязательства сторон в каждом конкретном договоре. Причем все договоры объединены в однородные группы (возврата, отчуждения, заведывания чужими делами, др.). Это очень важно, в том числе в некоторых случаях – для правильного расчета налогов.

Например, в законе “О НДС”(ст. 52 ч. 1 п. 24) среди необлагаемых сделок есть ПРОДАЖА пользованной недвижимости. Может показаться, что необлагаемой является и похожая сделка МЕНЫ недвижимости . Но это с точки зрения классификации сделок в ГЗ не совсем так. Налоговый инспектор может сказать, что закон от налога освобождает только сделку продажи. И что эта норма не касается других сделок по отчуждению пользованной недвижимости.

И это будет вполне корректно с точки зрения «буквы» законодательства – и гражданского, и налогового. Тем более, что в налоговом законодательстве (в подоходных налогах) есть термин “отчуждение”, то есть законодатель в при формировании налоговых правил понимал разницу между отчуждением вообще и продажей в частности.

1.2.Сделка и договор, их составление и документы о выполнении

Правильное понимание термина «сделка» является очень важным для принятия управленческих решений, в том числе в сфере организации учета и налогообложения у предпринимателя и коммерсанта.

Приведем такой пример. В статье 2 закона ЛР «О бухгалтерском учете» есть такая норма: «В бухгалтерском учете наглядно отражаются все хозяйственные сделки предприятия, а также каждый факт или событие, которые создают изменения имущественного состояния предприятия (далее - хозяйственные сделки)». Отсюда следует, что хозяйственные сделки – это хозяйственные сделки и еще какие-то факты и события. Объяснение не вполне четкое. Естественно, что у бухгалтера появляется вопрос, почему внесение наличных денег на счет фирмы не считается, а их снятие со счета хозяином фирмы - считается сделкой в понимании ограничения по сделкам в наличных в законе “О налогах и пошлинах”.

Или еще пример – почему с точки зрения бухучета передача товара из одного магазина фирмы в другой является сделкой, а в понимании закона “О НДС” - нет. Ответ прост – налоговое законодательство под сделкой понимает нормы Гражданского закона, а бухгалтерское законодательство расширяет это понятие. Для организации деятельности предпринимателя и коммерсанта полезно знать, где искать нормы, разъясняющие понятие сделки.

Общее определение сделки дано в первой главе ГЗ (в статье 1403), а определение договора – во второй главе (см.ст.1511). Обратите внимание , что эти два понятия – не совсем одно и то же. В связи с этим есть бухгалтеру смысл подумать о двух моментах, имеющих отношение к правилам бухгалтерского учета.

В общем случае сделкой признаются все действия физических, юридических и прочих лиц, направленные на установление, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей. В статье 1403 Гражданского закона ЛР сказано: “Юридической сделкой является совершенное дозволенным образом действие по установлению, изменению или прекращению юридических отношений”. И далее в статье 1412: “Предметом юридической сделки может быть как действие, так и воздержание от него и как действие, имеющее целью установление или передачу вещного права, так и действие с какой-либо целью”.

С понятием “сделки” тесно связано понятие “договор”. Так, Гражданский закон Латвии дает два определения договора – в широком смысле и в узком смысле. Широкий смысл понятия “договор” практически совпадает с понятием сделки, с той лишь разницей, что договор – это не действие, а взаимное соглашение нескольких лиц по осуществлению сделки (см. ст. 1511 ГЗ). Договором в более узком, принятом в Гражданском законе, смысле “является изъявление воли нескольких лиц, основанное на взаимном соглашении и имеющее целью установить обязательственное право” (ст. 1511 ГЗ). Под обязательственным правом при этом понимается “такое право, на основании которого одно лицо (должник) обязано совершить в пользу другого лица (кредитора) известное действие, имеющее имущественную ценность” (ст. 1401 ГЗ).

Рассмотрим основные, важные для принятия управленческих решений, различия между «сделкой» и «договором».

Во-первых, сделка – это действие, которое в принципе может быть односторонним (это вытекает из статьи 1427) и которое может своим основанием иметь не договор, а норму закона (например, вступление в наследство) или решение суда (например, банкротство). В свою очередь договор – это соглашение нескольких лиц, их волеизъявление совершить сделку. Договор может предварять сделку, стать ее составной частью (ст.1402), но может к сделке и не привести. И хотя расторжение договора порождает ответственность за невыполнение соглашения, все же факта сделки по итогам договора может и не быть. Недаром СГД пишет в своих консультациях, что договор не может служить отдельным оправдательным документом, и на основании договора бухгалтерских проводок делать не следует.

Во-вторых, и сделка, и договор возникают лишь при условии “возникновения, изменения или прекращения правоотношений”. Не вдаваясь в юридические тонкости понятия правоотношений вообще и отношений собственности (владения, распоряжения, пользования) в частности, отметим один признак сделки и договора - наличие каких-либо изменений в отношениях собственности.

Начислили дивиденды – прибыль фирмы уменьшилась, ее в собственности общества стало меньше. Возникло обязательство выплатить участникам часть их дохода. Сделка есть, потому что есть факт “возникновения правоотношения”. Выплатили часть дивидендов. Что изменилось в отношениях собственности между фирмой и ее участниками? Есть ли здесь сделка в понимании ГЗ, а не в понимании правил бухучета?

Некоторые юристы частных компаний доказывают, что выплата части дивидендов – отдельная сделка. Выплата второй части – другая сделка, так как правоотношение изменяется в результате каждой выплаты. Налоговая же администрация считает, что многократная выплата единожды начисленных дивидендов – это одна сделка, характеризующаяся постепенным погашением обязательства. Можно бесконечно долго и безуспешно теоретизировать на эту тему. Но если вас интересует не факт изменения или сохранения правоотношений, а конкретно – правила применения сделок с наличными (ст. 30 закона “О налогах и пошлинах”) и правомерность наложения штрафа 15% от суммы сделки за нарушение этих правил, то лучше не спорить с СГД по этому поводу, а выплачивать дивиденды через банк.

В-третьих, предметом правовой сделки (ст. 1412-1426) и договора (ст.1542) могут быть только дозволенные действия. “Недозволенное и неприличное действие, цель которого ...противоречит... законам... или которое направлено на то, чтобы обойти закон, не может быть предметом юридической сделки. Такая сделка является недействительной” (ст. 1415).

Стороны, заключившие сделку (договор, контракт), обычно называются контрагентами. Международное контрактное право и внутреннее законодательство страны предъявляют определенные требования к контрагентам, к способу выражения их воли, к содержанию сделки (договора, контракта). При невыполнении этих требований сделка может быть признана недействительной.

Недействительной является сделка:

* не соответствующая требованиям законодательных актов, нормам морали;

* совершенная с нарушениями формы, если такое последствие прямо указано в законодательстве;

* не соответствующая подлинной воле обеих или одной из сторон, заключенная в результате обмана, шантажа, заблуждения, угрозы насилия, злоупотребления влиянием;

* заключенная недееспособными лицами, либо частично недееспособными – вне пределов, предоставленных им по закону;

* заключенная лицами, находящимися, например, на грани банкротства или накануне объявления их неплатежеспособности;

* в некоторых других случаях, оговоренных в Гражданском законе (см., например, ст. 2006 о договорах купли).

Гражданский закон Латвии дает свою трактовку недействительной сделки: “Предметом юридической сделки может быть только то, что не изъято из частноправового обращения; в противном случае сделка является недействительной” (ст. 1415). “Недозволенное или неприличное действие, цель которого противна религии, законам или добрым нравам или которое направлено к тому, чтобы обойти закон, не может быть предметом юридической сделки; такая сделка является недействительной” (ст. 1415 ГЗ).

При объявлении сделки недействительной каждая из сторон обязана возвратить другой стороне все, полученное по сделке, а при невозможности возвратить в натуре – возместить стоимость в деньгах, если иные последствия не предусмотрены законодательными актами.

Гражданское право говорит и о так называемых “мнимых” сделках, под видом которых совершаются совсем иные, недозволенные законом действия. В ГЗ Латвии этот тезис оговорен в статье 1439. Следует иметь в виду, что истинная, скрытая сделка может быть признана недействительной, если она совершена с целью обмануть третье лицо или обойти закон. В практике бизнеса Латвии нередко встречаются случаи, когда предприятие, получив доходы в обход налогов (например, не фиксируя полученные наличные деньги в кассовом аппарате), легализует их под видом займа, полученного от участника общества или другого лица. Это и есть пример такой мнимой сделки.

Толкование сделок (ст.1504 – 1510) – еще одно важное понятие. К нему прибегают , когда текст соглашения понимается каждой стороной неоднозначно, по-своему.

Например, человек cдал квартиру фирме в аренду под офис на длительный срок. Текст договора аренды содержит лишь вышеупомянутую фразу. Через пару лет человек требует от арендатора освободить квартиру и уплатить ему арендную плату за прошедшее время. Фирма возмущена. Она только оправилась после дорогого ремонта и не готова к переезду. Об оплате они вообще не думали, ведь о ней не шла речь ни в беседе, ни в письменном договоре.

Гражданский закон актуален для участников сделки именно в такие моменты. Считается, что стороны молчаливо согласились с тем, что в случае споров вступают в силу те нормы ГЗ, которые не изложены в договоре. Например, статья 1509 гласит: двусторонние сделки, возлагающие какие-либо обязанности на обе стороны, в случае сомнений толкуются во вред тому, кто в соответствующем случае является кредитором, и кто поэтому должен был выразиться яснее и определеннее. При этом (ст.1401 ГЗ), кредитором является тот, в чью пользу должник, должна выполнить обязательства (заплатить, выполнить работу или даже принять товар). В нашем примере в случае сделки аренды арендная плата должна была обязательно присутствовать (ст.2122). Кредитором считается арендодатель, а в отношении компенсации расходов на ремонт (ст.2138-2140) – арендатор.

Существуют определенные правила толкования сделок, установленные как в международной юридической практике, так и в национальном законодательстве страны. Так, например, в Гражданском законе Латвии (ст. 1504–1510) даны свои правила толкования сделок. Вкратце их можно свести к следующему:

1) если слова, употребленные при сделке, не могут быть понятны двояко, то они должны в точности соблюдаться (если не будет доказано, что они не согласуются с волей участников);

2) если возникают сомнения относительно значения слов, то следует принимать во внимание их смысл, а также ясно высказанное или иначе выраженное намерение участников сделки;

3) совершенно не ясные и непонятные, а также прямо себе противоречащие изъявления воли вовсе не толкуются, а признаются несущественными;

4) двусторонние сделки, возлагающие какие-либо обязанности на обе стороны, в случае сомнений толкуются во вред тому, кто в соответствующем случае является кредитором и кто поэтому должен был выразиться яснее и определеннее.

Аналогично толкуется в Гражданском законе ЛР и понятие сроков исполнения договора. Так, например, ст. 1584 гласит: “В случае сомнений каждый срок принимается как установленный скорее в пользу обязующегося, чем правомочного”. А статья 1581 определяет, что “под выражением “несколько дней, недель, месяцев или “какие-либо дни, недели, месяцы и т. д.”. в случае сомнений следует понимать три таких промежутка времени”.

Теперь несколько замечаний о структуре договора. Начинается договор с преамбулы. В ней указываются: дата и место заключения договора, полное наименование и идентификационный код контрагентов – юридических лиц, а также сведения о лицах, уполномоченных подписать договор от имени данного юридического лица (если контрагентом является физическое лицо, то указывается его имя, фамилия, персональный код, адрес и паспортные данные); в преамбуле также следует указать номер и прочие атрибуты документа, на основании которого данное физическое лицо получило полномочия подписать заключенный договор (устав, приказ, доверенность и т. д.). В преамбуле указываются расчетные счета контрагентов, телефоны и другие сведения, необходимые сторонам для выполнения договора.

Часть сведений преамбулы может состоять в начале договора, часть – в конце. Подписи лиц и печати обычно всегда стоят в конце договора. Роль преамбулы чрезвычайно важна – лишь по содержащимся в ней сведениям можно узнать, существует ли реально данный контрагент, и имеет ли право данное физическое лицо подписывать этот документ. Именно на основании недостаточности сведений преамбулы договор может быть признан недействительным.

Хозяйственный договор также содержит такие разделы, как “предмет договора”, “права и обязанности сторон”, “порядок взаиморасчетов”, “ответственность сторон и санкции”, “порядок разрешения споров” и “прочие условия”.

Перед составлением договоров по сделкам, содержание и ход выполнения которых регламентируются Гражданским законом ЛР, необходимо проверить, не противоречит ли проект договора этому закону. Реальная структура договора определяется сторонами по их усмотрению: они могут сделать его предельно сжатым, а могут – очень развернутым. В этом последнем случае рекомендуем по возможности полно использовать нормы Гражданского закона и международного контрактного права. Особо следует уделить внимание анализу вариантов решения вопросов по каждому разделу договора. Это позволит выбрать наиболее оптимальный, больше всего удовлетворяющий обе стороны вариант.

Когда договор составлен и подписан, он вступает в силу, то есть возникают обязательства контрагентов. Когда обязательства сторон выполнены, сделка считается совершенной. Однако исполнение хозяйственной сделки должно быть соответствующим образом оформлено. К документам, свидетельствующим о завершении сделки и исполнении сторонами своих обязательств по договору, в Латвии относятся :

– акт о выполнении работ по договору;

– платежные документы, подтверждающие оплату стоимости работ по договору;

– товарно-транспортные накладные, другие документы, подтверждающие отправку товара, завершение работ исполнителем и стоимость отправленного товара (выполненных работ).

Во всех этих документах должны содержаться полные атрибуты договаривающихся сторон, в т.ч. их номера регистрации в Регистре предприятий или коды налогоплательщиков. Кроме того, в этих документах надо указать:

-точное наименование товаров (выполненных работ) и их количество, единица измерения количества, цена 1 ед. продукции,

- общую стоимость товара (работ), штрафы и пени,

-отдельной строкой – ставку и сумму косвенного налога (таможенного, акцизного, на добавленную стоимость).

При оплате наличными необходим правильно оформленный чек кассового аппарата (или квитанция строгой отчетности – darījumu kvīts), в котором также указаны все вышеупомянутые атрибуты.

В счетах указывается также номер и дата заключения договора, на основании которого происходит оплата. При расчетах через банк – выписка из банка о снятии денег со счета покупателя (заказчика) для оплаты работ по договору.

Особенно тщательно следует оформлять документы, подтверждающие выполнение договоров, связанных с оказанием услуг (информационных, рекламных, маркетинговых, переводческих и т. д.)

Дело в том, что выполнение работ такого рода невозможно доказать такими неоспоримыми документами, как грузовая таможенная декларация, товарно-транспортная накладная и т.д. Поэтому фирмы нередко прибегают к оформлению такого рода договоров для прикрытия своих фиктивных, незаконных доходов. Зная и понимая это, налоговые инспекции требуют представить бесспорные доказательства факта наличия подобных сделок. В противном случае оформленные таким образом расходы признаются не связанными с хозяйственной деятельностью и подлежат дополнительному налогообложению.

Чтобы доказать факт реального осуществления сделки, необходимо, кроме выше упомянутых, подготовить следующие документы:

– отчет о выполнении работ, в котором подробно описываются все ее этапы, ход выполнения работы и основные выводы и предложения;

– фактическую смету работ по договору, в которой собраны все затраты на проведение данной работы, с разбивкой по видам затрат (материалы, зарплата, канцелярские расходы, почтово-телеграфные услуги, услуги связи, оплата работ сторонних организаций, командировочные расходы, прибыль исполнителя и т.д.) с указанием конкретных исполнителей работ. Каждая статья затрат должна быть подкреплена примечанием, в котором указываются первичные документы, подтверждающие оплату расходов данного вида (номер, дата и сумма чека, банковского платежного поручения, счета и т.д.).

Отчет и фактическая смета затрат по договору прилагаются к акту выполнения работ по договору и являются его неотъемлемой частью. Сам акт должен быть подписан не менее чем двумя представителями каждой стороны и скреплен печатями сторон.

Наибольшую тщательность при подборе документов (внутренних и внешних) следует проводить в случаях, когда латвийская фирма заключает подобный договор с иностранной фирмой, зарегистрированной в безналоговой или с низкими налогами стране (зоне). Дело в том, что все выплаты, которые латвийская фирма осуществляет такой иностранной фирме, автоматически облагаются подоходным налогом с предприятия. Освободиться от этого можно, если латвийская фирма сумеет найти достаточно обоснованные документальные доказательства реальности такой сделки и ее необходимости для хозяйственной деятельности фирмы. Форму и способы доказательств должна найти сама латвийская фирма – плательщик налога.

Следует проявлять особое внимание к указанию идентификационных кодов контрагентов на всех документах, подтверждающих факт исполнения сделки. В тех платежных документах и счетах на оплату, в которых отдельной строкой указана сумма НДС, следует обязательно указывать код плательщика НДС. Цифровая часть этого кода в точности соответствует коду налогоплательщика, а перед цифровой частью стоят буквы “LV”.

1.3.Проценты и просрочка

Прежде всего, следует отметить, что понятие процентов в Коммерческом (ст.395) и Гражданском закона (ст.ст.1753-1769) несколько отличается от содержания аналогичного термина в налоговом законодательстве Латвии.

В ГЗ процентами называется “вознаграждение, выдаваемое за разрешение пользоваться какой-либо денежной суммой или другими заменимыми вещами (ст.844 ГЗ) или за задержку возвращения таких вещей, соразмерно их количеству и продолжительностью использования” - ст. 1753. В налоговом же законодательстве процентами называются любые доходы от любых долговых обязательств (см. в статье 1 закона “О ПНП”).

Проценты по гражданскому законодательству могут быть договорными (установлены в договоре) или “законными”, то есть применяемыми на основании норм ГЗ. Закон называет пять случаев применения процентов “ПО ЗАКОНУ” (см. ст.1759). Один из них – “просрочка платежа, хотя бы долг сам по себе и был беспроцентный. Такие проценты называются процентами за просрочку” (ст. 1759 п.1).

Величина законных процентов (для гражданских сделок - 6% годовых) точно установлена в ст.1765 Гражданского закона. В 2006 году в данную статью Гражданского закона по требованию ЕС внесена повышенная величина законных процентов для коммерческих сделок (поставка товаров и оказание услуг). Цель такой нормы – создать ситуацию, при которой получателю товаров или услуг становится невыгодным “прокручивать” через депозитные счета, предназначенные для кредитора деньги. Для коммерческих сделок величина законных процентов формируется двумя слагаемыми: основной (переменной) и дополнительной (фиксированной) ставки.

Основной (переменной) до вступления Латвии в еврозону считалась ставка рефинансирования Банка Латвии, действующая по состоянию на 1 июля или 1 января каждого текущего года. До ноября 2013 года она составляла 2,5 % в год. С 1 января 2014 года основная ставка законных процентов в Латвии (ставка рефинансирования) устанавливается Европейским Центральным Банком. На 01.01.14 она составляла 0,25%, а на 01.07.14- 0,15%.

Что касается дополнительной, фиксированной ставки, то с 2006 г. до июня 2013 года она составляла 7% годовых. В 2013 г ее размер увеличен, и с 26 июня 2013 г. она составляет 8% годовых. Таким образом, для просрочки платежа по коммерческим сделкам с 1 июля 2014г применяется общая ставка законных процентов в размере 8,15 % годовых.

Для нужд налогообложения плательщику процентов важно знать, как при расчете налога отразить процентные расходы. Проценты могут появиться либо в составе полностью неоправданных для нужд налога штрафных санкций (п.2 ч.1 ст.6 закона “О ПНП”), либо в составе частично оправданных расходов по заимствованию денежных средств кредитора (п.11 ч.1 ст.6 и ст.64 этого же закона). Для нужд НДС вопрос о процентах “по закону” и “по договору” стоит пока без официального ответа перед их получателем. Ему важно знать, в составе каких доходов - облагаемых по общей ставке НДС, необлагаемых или не имеющих отношения к закону, - отразить их в декларации по НДС.

Ответ на данные вопросы налогоплательщиков осложняется несовпадением терминологии, применяемой к подобного рода доходам в Гражданском законе и в конкретных законах о налогах:

1) “законные проценты”, “проценты за просрочку” (nokavējuma procents), а также термин “неустойка” (līgumsods), “денежный штраф” (naudas sods), “возмещение убытков” - термины гражданского закона;

2) “пеня” (nokavējuma nauda), “проценты”, а также “штрафные выплаты” (soda nauda) и “денежный штраф” (naudas sods) - термины налогового законодательства.

В определении процентов, облагаемых налогами, много неясного. Считаются ли “доходом от процентов” пеня (или как ее называет Гражданский закон - проценты за просрочку)? Как понимать норму статьи 46 (пункт 1 части 1) закона “О налогах и пошлинах” о том, что “штрафы, полученные за не произведенные вовремя платежи, не считаются процентами”? Относится ли эта норма статьи “доходы от накоплений” к латвийским “доходам от капитала”? Разнобой в терминологии - главная причина налоговых рисков.

Что касается процентов, предусмотренных как договором, так и законом, то здесь следует иметь в виду два обстоятельства, оговоренных в Гражданском законе. Во-первых, в целом ряде случаев (ст. 1761, 1762) обязанность платить проценты прекращается. Во-вторых, прирост (начисление) процентов приостанавливается, когда количество еще не уплаченных процентов достигает размеров основного долга (капитала) или если в отношении имущества должника объявляется конкурс (ст.1763).Поясним эту норму на примере.

Предположим, лицо взяло в ломбарде заем 10 тыс. евро под 0,5% в день с выплатой основного долга и процентов в конце срока. Предположим, что через 300 дней лицо станет определять общую сумму долга (основного и процентов) к выплате. Общая начисленная сумма составит не более 20 тыс. евро (10 тыс. - основной долг и 10 тыс. - проценты), хотя может показаться, что в виде процентов предполагалась большая, чем 10 тыс. евро сумма (0,5% за 300 дней = 150%). Если оба участника сделки - и заемщик, и кредитор - желают обеспечить выплату процентов в полной сумме, то им придется подумать об этом заранее и искать выходы. Один из них указан в статье 1766 ГЗ: следует на неуплаченные проценты выдать новую расписку или переоформить долг с процентами на новый заем. Иногда для преодоления такого ограничения вместо процентов используются неустойки (хотя в судебной практике, особенно в отношениях с потребителями зачастую применяют условия ограничения процентов размером суммы основного долга и для штрафов, толкуя штрафы “по сути”, как проценты или же применяя практику и нормы о соразмерности штрафов).

Еще одна проблема процентов связана с их начислением в случае просрочки платежа. В этом случае важно знать, что выплату “законных процентов” (т.е. 6% или 8+1,5 % годовых) можно требовать только вместе с уплатой основного долга (ст.1760 ГЗ). Закон говорит, что если основной долг принят без оговорки, то впоследствии требовать уплаты законных процентов нельзя. Как на практике выполнить вышеупомянутую “оговорку”, предстоит обдумать заранее. Когда деньги придут на счет и будут отражены в учете получателя, размышлять будет поздно.

Просрочка платежа по нормам ГЗ тоже имеет свое очень конкретное разъяснение в третьей главе “Обязательственного права”. До лета 2013 г. просрочке по коммерческим сделкам было посвящено два абзаца в статье 1652. Теперь этой норме посвящен новый специальный подраздел главы четвертой (ст.16681 – 166811). Там (ст. 16682), в частности, сказано, что если в договоре не указан срок платежа, то просрочка наступает через 30 дней после одного из указанных в законе событий – получение счета, получение товара, проверка товара. Кредитор в этом случае может требовать не только основного долга, но и процентов по закону (ст. 16683) , исходя из ставки 8,15% в год (с1 июля 2014 г.). Закон, правда, теперь разрешает сторонам в коммерческих договорах продлевать срок наступления просрочки с 30 до 60 дней (ст.16686 и ст.16687), а также предусматривать оплату по частям (ст. 16688). При этом новые нормы о просрочке (ст. 16689) требуют от должника без особого напоминания платить кредитору компенсацию расходов по взысканию долга в размере 40 евро. Если в договор включены пункты об отказе кредитора от законных процентов за просрочку платежа, то эти пункты считаются несправедливыми.

1.4.Неустойка и задаток

Неустойка, задаток и поручительство в главе 5 Обязательственного права называются методами подкрепления обязательственных прав, направленными на защиту интересов кредитора. Таким образом, он получает дополнительные возможности взыскания долга или хоть частичной компенсации убытков.

Неустойка – это величина ущерба, который кто-то соглашается терпеть(ст.1716) в случае возникновения одного из следующих обстоятельств: 1) если он вообще не исполнит свои обязательства или 2) исполнит их ненадлежащим образом или с нарушением надлежащих сроков. Величина неустойки определяется договаривающимися сторонами, и она может превышать величину убытков, возникших при неисполнении договора.

Интересна и в некоторых случаях может оказаться неожиданной для предпринимателей норма ст.1721 ГЗ: если кто-то исполнит только часть своего обязательства, то он, тем не менее, должен уплатить всю неустойку, а не только ее соразмерную часть. Интересно обратить внимание на ст.1718 и 1720, которая apriori (если не определено иначе или неустойка применяется за неисполнение обязательства вовремя) устанавливает право либо требовать неустойку либо требовать исполнения обязательства. Например, если в договоре поставки товара предусмотрена неустойка за недоставку товара (и нет дополнительных условий), то получатель товара может просить только одно – или поставить товар или же заплатить неустойку.

В середине 2013 года в нормы закона о неустойке введены существенные уточнения, защищающие должника от произвола кредитора. Они вступают в силу с 2014 года В частности, установлены пределы неустойки за на ненадлежащее исполнение обязательств или за их неисполнение в надлежащее время (в срок). Она не может быть более 10 процентов от размера основного долга или основного обязательства. Кроме того, уточнено, что при невыполнении обязательств ВООБЩЕ неустойка может быть потребована только в том размере, в каком она превышает сумму убытков. А неустойка за НЕНАДЛЕЖАЩЕЕ исполнение договора – в размере ее превышения суммы процентов за просрочку исполнения. При этом в соответствующей статье 1764 уточнено, что несоразмерные и не соответствующие честной практике сделок проценты считаются противозаконными. Полезно знать, что при частичной оплате долга неустойка погашается только в третью очередь- после погашения неуплаченных процентов и основного долга.

Задаток – другая величина. Внешне она похожа на аванс по платежу, но по содержанию существенно от него отличается. Главное отличие – задаток должен быть возвращен в двойном размере, если обязательство его получателя не выполнено по вине принявшего задаток. А если виновато лицо, давшее задаток, то он не возвращается.

Заметим, что в практике бизнеса понятие процентов и неустойки, задатка и аванса часто путаются. В случае спора нормы ГЗ помогут его разрешить, и результатом неверного понимания данных терминов или их неверного отражения в учете и налогообложении. Так, начисленные или уплаченные проценты за просрочку могут при расчете налогов в ряде случаев включаться в оправданные расходы, а уплаченная неустойка или утраченный задаток – нет.

1.5.Убытки и гражданско-правовая ответственность по их возмещению

Для многих становится неожиданностью норма о том, что под убытками ГЗ понимает не только уменьшение имущества потерпевшего, но и потерю ожидавшейся им прибыли (ст.1772). С точки зрения бухгалтерского учета получение возмещения за такую неполученную прибыль есть обычный доход фирмы, причем не освобожденный от налога.

Убытки делятся на две группы – случайные (никто не виновен, возник форс-мажор) и не случайные (есть виновный, который действовал неверно или бездействовал - см. ст. 1779). “Всякий убыток, не являющийся случайным, должен быть возмещен” (ст. 1775). В данной норме ГЗ выражена суть гражданско-правовой ответственности лиц.

В гражданском законодательстве дано точное указание лица, которое обязано возмещать убытки (ст.1780-1782), если в убытках виновен работник, уполномоченное лицо или ребенок. Если по нераздельному обязательству (ст.1669 и 1670) ответственных лиц несколько, то общая сумма убытков по законодательству Латвии не распределяется между ними поровну или пропорционально какому-то критерию (вкладу в капитал, степени вины и др.). Законодательство Латвии для таких случаев устанавливает так называемые “солидарные” требования и обязательства. Термин “солидарная ответственность” весьма подробно разъяснен в ГЗ ЛР (см., например, ст.1677 и ст.1682) и повторяется в Коммерческом законе ЛР (см. ст.169 ч.2) в отношении солидарной ответственности членов правления и совета ООО и АО за убытки общества. Решение вопроса о том, какую величину убытков можно с них взыскать (убытки как превышение расходов над доходами в балансе общества или убытки как неполученная прибыль по ГЗ), во многом зависит от юридической грамотности истца.

Есть в Гражданском законе ЛР и правила оценки убытков, хотя методики такой оценки там нет и быть не может. Анализ этой проблемы мог бы быть частью чьей-то докторской диссертации.

1.6.Цессия - уступка права требования

Цессия – это передача требований (к должнику) от одного кредитора к другому. Предметом цессии могут быть всякие требования, в том числе и такие, срок которых еще не наступил, а также условные и даже будущие и ненадежные. Договор цессии между отдающим требование кредитором (цедентом) и лицом, которому его отдают (цессионером), может быть заключен в любой форме. Цедент обязан отдать документы, доказывающие наличие долга, новому кредитору, составить договор цессии или акт о передаче требования. Договор цессии можно заключать в любой форме (даже в устной), но акт о передаче документов является обязательным условием цессии. Статья 1804 Гражданского закона разрешает должнику расплачиваться с прежним кредитором, если дебитор еще не извещен о передаче долга. Вместе с основным долгом к цессионеру переходит право получить проценты по долгу, если он не оплачен (ст. 1806 ГЗ).

Согласие должника, к которому предъявляется требование, не нужно, и цессия имеет силу, даже если он об этом ничего не знает. Прежний кредитор, несмотря на цессию, продолжает считаться таковым до тех пор, пока цессионер не удовлетворен должником, или не предъявил к нему иск, или не известил его надлежащим образом о цессии.

Цессионер с момента цессии может действовать на правах кредитора, в том числе требовать уплаты невыплаченных процентов по требованию. Однако положение должника в результате цессии не должно ухудшаться. Поэтому цессионер, если ему принадлежат какие-либо преимущества в отношении должника, не должен ими пользоваться.

Должник все свои возражения и встречные требования, которые были у него против цедента, может предъявить против цессионера.

В Латвии договоры цессии весьма популярны. Так, по договорам цессии вкладчики банков, находящихся на стадии неплатежеспособности, передавали новым цессионерам свои требования к банкам-должникам, не возвращавшим вклады. По договору цессии АО Latvenergo передало право взимать долги по теплоснабжению вновь образованному АО Rīgas Siltums, которое, став цессионером, активно использовало против должников весь арсенал имеющихся у него средств, в т. ч. иски в суд.

Проиллюстрируем, как цессия может использоваться в принятии управленческих решений в трудных условиях рынка. Фирма “А” имеет дебитора - фирму “В”, которая он не может или не хочет пока производить денежную оплату. В то же время фирма “В” имеет в составе своих дебиторов некую фирму “С”, которая должна ей уплатить долг через несколько месяцев. Решить проблему долгов можно при помощи цессии двумя способами. Первый: «С» предлагает своему кредитору «А» вместо уплаты денег получит право требования к фирме «С». Тогда у «В» исчезнет и дебитор, и кредитор. Второй: Фирма “С” (покупатель долга- цессионарий) по цессии покупает у фирмы “А” дебиторский долг фирмы “В”. Раньше, до цессии, в составе кредиторов фирмы «С» была фирма «В». После цессии у «С» фирма “В” числится и дебитором, и кредитором. Фирма “С” может провести с фирмой “В” сделку зачета и погасить взаимные требования, если на это нет законодательных ограничений.

Гражданский закон разрешает передавать любые права, в т. ч. безнадежные и срок которых еще не наступил (ст. 1798). Но есть требования, которые нельзя уступать по цессии (ст. 1799):

1) требования, связанные с личностью кредитора;

2) требования, содержание которых при их исполнении в отношении какого-либо другого лица, ненастоящего кредитора, полностью изменились бы.

Уступить право требования можно путем его продажи, дарения, мены и др.

В предпринимательской (коммерческой) деятельности цессия используется, например, при ликвидации общества, когда дебиторы ликвидируемой фирмы передаются ее кредиторам, либо участникам общества, заинтересованным в завершении процедуры ликвидации и согласным выступить в роли цессионера.

Цессию следует отличать от факторинга (кредит под залог будущих платежей) и инкассовых услуг (поручение кому-либо взыскать долг с дебитора), при которых право требования остается у прежнего кредитора и не переходит к новому лицу. Следует также иметь в виду, что по цессии передаются лишь права требования (т.е. дебиторские долги), но не обязательства (кредиторские долги). Если существует необходимость переложить с одного лица на другое как права, так и обязательства (например, в ходе реорганизации общества), то это можно сделать в ходе иной сделки – обновления (ст. 1867-1880 ГЗ). Согласие кредитора на такую сделку является обязательным.

1.7.Зачет как прекращение обязательств

В практике предпринимательской деятельности нередко встречаются случаи, когда одно и то же лицо (физическое или юридическое) является и дебитором, и кредитором фирмы. В этом случае возникает возможность произвести зачет взаимных требований.

Гражданский закон (ст.ст. 1846–1856) рассматривает зачет как форму прекращения обязательств контрагентов. Недаром зачет стоит здесь в одном ряду с исполнением обязательств, совпадением требований и долга, отменяющим обязательство договором, обновлением, мировой сделкой и т.д.

“Под зачетом следует понимать погашение требования встречным требованием” (ст.1846 ГЗ). Например, фирма“А” отправила фирме “В” товар на 1000 евро. Фирма “В” оказала фирме “А” услугу на ту же сумму. Каждая фирма выставила партнеру счет на оплату. Но чтобы не “гонять” деньги со счета на счет, они могут фирмы “А” и “В” могут произвести зачет, признав, что взаимных претензий друг к другу не имеют, и в своем учете погасить (списать) дебиторский долг и кредиторский долг.

Практика показала, что в предпринимательской деятельности не всегда соблюдаются нормы Гражданского закона, ограничивающие возможность применения зачета и порядок его оформления. Это может привести, кроме всего прочего, и к налоговым неприятностям. Рассмотрим некоторые из этих ограничений.

1)“Встречное требование должника не погашает его долг само по себе, но лишь в том случае, когда он предъявил его именно с этой целью” (ст. 1852 ГЗ).

Данная норма означает, что после обмена обычными счетами, упомянутые в нашем примере фирмы “А” и “В”, не могут сразу в своем учете отразить зачет, погашающий наличие дебиторского и кредиторского долга. Для такой операции нужно, чтобы обе фирмы имели документальное обоснование зачета.

Например, фирма “В”, выставляющая счет на оплату своих услуг фирме “А” уже после получения от нее товаров, может в текстовой части счета написать: “в счет погашения долга за поставку товаров согласно счету № ХХХ от такого-то числа такого-то года”. Возможен и другой вариант. Обе фирмы, обменявшись счетами, а потом составляют акт. В нем говорится, что требование по счету фирмы “А” к фирме “В” погашается требованием по счету фирмы “В” к фирме “А”. Фирмы могут провести зачет лишь в том месяце, когда составлен акт.

2)Требование погашается зачетом полностью или частично “с того времени, с которого ему противостояло встречное требование как подлежащее зачету” (ст. 1854 ГЗ).

Эта норма имеет значение в тех случаях, когда сроки выполнения обязательств каждой стороной истекли в разное время, а за просрочку у сторон было намерение требовать проценты (указанную в договоре цифру процентов или так называемые “законные проценты”, т.е. 6% или 8,15% годовых, о чем читайте статью 1765 Гражданского закона). Требование по уплате процентов прекращается зачетом лишь с той даты, когда проведен зачет, но не с того числа, когда наступила просрочка.

3) Гражданский закон не допускает зачет “в отношении требуемых государством и самоуправлениями налогов и повинностей” (и некоторых других платежей) (ст.1850 ГЗ). Зачет также не возможен или ограничен в отношении лица, находящегося в стадии неплатежеспособности или правовой защиты от кредиторов (ограничение установлено специальными законами). При определенных условиях (ст.1847) должник может требовать зачета против воли кредитора.

Сферу применения зачета в предпринимательстве рассмотрим на следующем примере.

Фирмы “А” и “В” заключили договор аренды. Сказано, что первые полгода арендатор выполняет ремонт арендованных помещений в счет арендной платы. В таком случае возможность зачета взаимных требований (счет от арендатора к арендодателю на компенсацию расходов за ремонт, счет арендодателя к арендатору на сумму арендной платы) можно предусмотреть сразу в договоре аренды. Но можно регулярно, после обмена счетами, составлять акт о зачете. В любом случае каждая из сторон, выставившая счет, сначала отразит у себя в учете факт появления расходов и кредиторского долга и одновременно - доходов и дебиторского долга, а лишь затем полностью или частично погасит и один, и второй долг зачетом.

В Латвии популярны сделки зачета обществ со своими владельцами (или работниками). Если общество получало заем от участника или если участник за свои средства приобретал для общества оборудование или товары (с условием когда-либо получить деньги от родной фирмы), то в учете общества он числится кредитором. При появлении дебиторского долга этого же участника перед этим же обществом возможна сделка зачета. Это целесообразно, например, когда общество не может выплатить дивиденды своему участнику, т.к. на фирме нет денежных средств. Вместо дивидендов участник согласен взять у фирмы какой-то товар. Оформляется покупка этого товара, возникает долг по его оплате, а затем по взаимному согласию сторон (составлен акт) производится зачет взаимных требований.

Такие сделки не противоречат законодательству Латвии. Однако налоговое и коммерческое законодательство вносит ряд ограничений для сделок зачета. Во-первых, по ст. 23.2 закона «О налогах и пошлинах» все налоги в таких сделках рассчитываются, исходя из рыночной цены. Во-вторых, с 10 июля 2012 года осуществление таких сделок по нормам Коммерческого закона ЛР предполагает выполнение ряда условий (см. статьи 1391-1393 КЗ), а значит – и ряда дополнительных оправдательных документов, без которых сделку нельзя оформить в учете фирмы. В-третьих, для нужд подоходных налогов зачет в некоторых случаях (Правила КМ № 556 от 04.07.06, п.134 и Правила КМ № 899 от 21.09.10г.п. 111) приравнивается к выплате дохода деньгами и требует удержания подоходного налога.

1.8.Дарение

Дарением (ст. 1912–1933 ГЗ) является юридическая сделка, посредством которой одно лицо из щедрости предоставляет другому лицу безвозмездно какую-либо имущественную ценность (ст.1912). Дарением является также освобождение одаряемого от обязанностей в отношении дарителя или третьих лиц, а также бесплатное ведение его дел(ст.1914). Это предполагает, что дарение как бесплатная передача кому-то чего-то или отказ от взыскания долгов НЕ ХАРАКТЕРНО для предпринимательства. Его деятельность нацелена на прибыль, на доход. Он никому ничего прощать или безвозмездно давать не должен. Но как частному собственнику ему никто не может запретить делать подарки. Поэтому только в налоговом законодательстве даны индикативные, экономические ограничения на сделки дарения в бизнесе.

В общем случае подарки работникам бесплатное оказание услуг или отказ от взыскания долгов за поставленные товары предполагает в Латвии довольно жесткое налогообложение. Однако есть случаи, когда сделки дарения поощряются льготами и скидками. Например, доходы крестьян в форме получения дотаций и субсидий в ряде случаев освобождаются от налогов. А предприниматели и обычные люди получают льготы по подоходному налогу, если жертвуют часть своих доходов благотворительным и общественно полезным организациям. Поэтому дарение в предпринимательстве является часто встречающейся сделкой.

В качестве примера дарения можно привести отказ участников общества от возврата займов и кредитов, которые они в свое время давали фирме. Дарением считается часто встречающаяся не запрошенная к возврату и аннулированная Службой госдоходов переплата по налогам. Особой формой дарения с конкретной целью (дарение с назначением) является предоставление материальной помощи (пособия на погребение, на оплату лечения или учебы) работникам фирмы и прочим лицам.

Дарить может только дееспособное лицо. Дарение может быть отменено по поводу грубой неблагодарности одаряемого (ст. 1919 ГЗ) – оскорбления дарителя, злоумышленного причинения ему имущественного ущерба, посягательства на его жизнь и т. д. Право отмены дарения вследствие неблагодарности не переходит на наследников дарения.

Предметом дарения может быть только настоящее имущество дарителя. Дарение будущего имущества оформляется договором наследования. Если дарение предоставляется как вознаграждение за оказание услуги, то отмена такого дарения не допускается (ст. 1933).

Не следует считать дарением предоставление какой-либо вещи (услуги) при условии выполнения каких-либо требований. Например, фирма приобретает два-три компьютера, а программное обеспечение к ним получает бесплатно. Такое бесплатное получение материальной ценности не считается дарением с точки зрения Гражданского закона, поскольку в данном случае отсутствует главный мотив дарителя – щедрость. “Бесплатное” получение товаров и услуг при условии приобретения других товаров и услуг является по своей природе не дарением, а скидкой с цены приобретаемых ценностей (скидка “бонус”). Это важно, т.к. дарение и купля-продажа товаров со скидкой по-разному отражаются в учете фирмы и по-разному облагаются налогами.

При дарении вещь (товар, услуга и т. д.) передается в собственность другого лица; о переходе права собственности говорят также статьи 1917 и 1918 ГЗ. А если при дарении имеет место “передача права собственности на вещь другому лицу”, что является условием толкования “поставки товара” в законе “О НДС” (п.2 ст.1), то дарение можно рассматривать как разновидность облагаемой налогом поставки товара. Именно из-за этой нормы ГР в текст закона О НДС несколько лет назад была введена поправка. Поставкой товара теперь считается передача товара в собственность другого лица «за вознаграждение», что освободила некоторые вещественные подарки от этого налога.

Подарок должен иметь имущественную ценность. Поэтому не следует подарком считать то, что реальной ценности не имеет. Фирма, отдавшая школе свое полностью изношенное оборудование, вряд ли делает подарок, т.к. данная передаваемая вещь уже ценности не имеет.

Гражданский закон к дарению относит еще ряд сделок. “Дарением может быть не только передача одаряемому лицу имущественных или других вещных прав, но и безвозмездная уступка права требования, освобождение одаряемого от обязанностей перед дарителем или третьими лицами, отказ от какого-то права в пользу одаряемого, а также бесплатное ведение его дел” (ст. 1914 ГЗ).

Именно поэтому следует признать факт подарка у материально ответственного лица, у которого обнаружена недостача, а работодатель не взыскал ее с виновного, а списал недостачу в непредвиденные расходы. Здесь имеет место “освобождение одаряемого от обязанностей перед дарителем”. Как и в случаях с прощением дебиторских долгов, отказом от уплаты разного рода оговоренных в документах компенсаций, штрафов и т.д. Следует также признать наличие подарка у фирмы, дела которой бесплатно по каким-либо соображениям (и прежде всего - из щедрости) ведут физические или юридические лица.

1.9.Договоры возврата: заем, хранение, безвозмездное пользование

К этой группе договоров относятся: договор займа, договор хранения и договор безвозмездного пользования. Рассмотрим, как нормы ГЗ о каждом из этих договоров используется в предпринимательстве.

Заем (ст.1934–1946) – это передача определенного количества заменимых вещей (в практике хозяйствования – чаще всего денежных знаков) в собственность другого лица. При этом получатель вещей обязуется по истечении определенного времени возвратить такое же количество таких же вещей (такого же сорта и качества).

Проценты по займам (их максимальный размер и ограничения по их начислению оговорены в ст. 1762-1763 Гражданского закона) выплачиваются лишь в том случае, если это специально оговорено (ст. 1946 ГЗ), или если должник допустил просрочку выплаты займа. В последнем случае закон оговаривает выплату так называемых “законных” процентов – 6% годовых (ст. 1765). Если срок выплаты процентов не оговорен, то они выплачиваются ежегодно в день выдачи займа, а при займе на срок менее года – вместе с возвратом займа.

Для применения договора займа в предпринимательстве надо иметь в виду несколько обстоятельств.

Во-первых, сам по себе беспроцентный заем, как и все прочие безвозмездные сделки, не являются характерными для бизнеса и не должны регулярно использоваться коммерсантами, так как целью всякого предпринимательства является ориентация на получение прибыли. Именно поэтому практика налогообложения наказывает коммерсанта за необъяснимые действия по бесплатной (без процентов) ВЫДАЧЕ денег кому-то взаймы. Однако ПОЛУЧЕНИЕ денег без процентов взаймы вполне отвечает цели коммерческой деятельности и не наказывается дополнительными налогами.

Во-вторых, если фирма все же решила выдать заем своему работнику, члену правления или участнику, то это целесообразно делать лишь при наличии собственных (не заемных) свободных денежных средств, Целесообразно выдавать заем под процент, не меньший, чем эта фирма получила бы от другого варианта размещения свободных денежных средств.

В противном случае (который, впрочем, не запрещен ни гражданским, ни коммерческим, ни налоговым законодательством) фирме придется доказывать, что выдача такого займа не является уклонением от уплаты подоходного налога (проценты не получены, а могли бы быть получены и обложены налогом) и подарком физическому лицу (освобождение его от обязанности платить процент). Особенно трудно доказывать это, если займы, пусть даже процентные, – не единичный случай, а систематическая практика. Дело в том, что систематическая деятельность по выдаче денежных средств взаем под процент– это уже кредитование, то есть предпринимательская деятельность, предполагающая наличие лицензии.

В-третьих, с 2014 года крупные (более 15 тыс. евро) просроченные более чем на 6 мес. займы фирмы физическим лицам стали облагаться подоходным налогом с населения. Ставка налога – 24% или иногда – 46%. Данный облагаемый доход носит название «приравненные к доходам займы» (ст.8.1 закона О ПНН). А вторым новым доходом человека, получившего заем от предпринимателя или иной организации- « доход от пониженных процентов по займу» (там же, ст.8.2).

Договор хранения предполагает, что хранитель обязуется хранить движимую вещь и не имеет права пользоваться этой вещью, если только это право специально или безмолвно ему не было предоставлено. Обязанность хранителя вещи переходит и на его наследников. Возвращению подлежит та же вещь, которая получена. Договор хранения при определенных условиях может быть превращен в договор займа (ст. 1992 ГЗ).

Хранитель несет ответственность за ее сохранность и отвечает за риск сохранности в ряде случаев (ст. 1974 ГЗ). Лицо, отдавшее вещь на хранение, должно выплачивать хранителю условленное вознаграждение и оплатить его расходы, связанные с хранением вещи.. Данное обстоятельство делает хранение видом предпринимательской и коммерческой деятельности. Однако хранитель получает плату за свою услугу, если именно бесплатное хранение не было отдельно или безмолвно предусмотрено. Мы наблюдаем такую ситуацию в гардеробах организаций, камерах хранения в гостиницах, в бюро находок и т.д.

Участники предпринимательских (коммерческих) обществ, а также их руководители и персонал нередко по незнанию передают свои личные вещи фирме, оформляя договор хранения. Истинной целью такой передачи является использование вещи (автомобиля, компьютера и т. д.). Это неверно. Во-первых, фирма-хранитель пользоваться этими вещами не может. А во-вторых, хранение- платная услуга, и работники , строго говоря, в этом случае должны платить фирме . Если вещи передаются в пользование, но никто никому за это не платит, то перед нами – сделка безвозмездного пользования, о ней- в следующем пункте.

Хранение, хоть и является очень популярным в бизнесе (камеры хранения, банковские ячейки, разного рода склады и др.), не рассматриваются в более подробно в данной части пособия. Его коммерческие особенности отражены в части “Д” Коммерческого закона, которые изложены в части 2 данного раздела.

Договор безвозмездного пользования - это договор о передаче какой-либо вещи в безвозмездное, но определенное пользование при условии возвращения той же самой вещи.

Прежде всего, отметим, что по своей сути данный договор является разновидностью договора займа, только с тем отличием, что предметом данного договора являются не деньги, а движимые и недвижимые вещи длительного употребления. Получатель этих вещей имеет все шансы вернуть заимодателю не другую такую же, а ЭТУ ЖЕ САМУЮ (ст. 1947) вещь. Типичным примером гражданской сделки безвозмездного пользования является ситуация, при которой сосед берет взаймы у соседа стулья или иную утварь на день для приема гостей. Или – другой пример, когда один член семьи дает свою машину другому члену семьи на определенное время (ремонт его машины) или для конкретной цели (поездка в отпуск). Отличительной особенностью таких договоров, в отличие от договоров займа, является ОТСУТСТВИЕ ПЕРЕХОДА СОБСТВЕННОСТИ (ст.1950) на передаваемый предмет. Для бизнеса договор не типичен. Однако заметим следующее.

В предпринимательской среде Латвии нередко встречаются случаи, когда бухгалтер приносит из дома на работу свой компьютер, и он остается там на длительный срок. Или когда владелец индивидуального предприятия или общества с ограниченной ответственностью передает безвозмездно своей фирме часть принадлежащих ему помещений для ведения хозяйственной деятельности. Договоры безвозмездного пользования остаются весьма популярными, хотя все безвозмездное является необычным, странным, а иногда опасным для налогов явлением. Предметом таких договоров становятся не только личные автомашины работников, но и дачи, квартиры, мобильные телефоны, компьютеры и другие ценности. Рассмотрим суть сделки и сферу ее применения. Это поможет нам узнать, в каких случаях эта сделка может породить у предпринимателя проблемы.

Предметом договора могут быть как движимые, так и недвижимые вещи (например, квартира или дом). При безвозмездном пользовании собственник вещи не утрачивает права собственности на эту вещь и остается ее владельцем. Лицо, получившее эту вещь, является лишь ее держателем, но несет ответственность за ее сохранность и ее повреждения.

Из-за непредвиденных обстоятельств у лица, отдавшего вещь в пользование, может появиться острая необходимость в этой вещи. Тогда лицо, получившее вещь, не имеет права ее удерживать, если только у него из-за преждевременного возвращения вещи не возникают особые убытки. В этом случае, забирая вещь, владелец должен возместить пользователю эти убытки.

Такие случаи нередко возникают в ситуациях, когда хозяин дома, уезжая, передает его в безвозмездное пользование какому-либо. Тот проводит текущий ремонт помещения, рассчитывая пользоваться ею год-два, благоустраивает землю вокруг дома и т.д. Или еще пример: работник фирмы дал ей в безвозмездное пользование автомобиль. Фирма купила новые шины, оплатила аренду стоянки машины на год. И тут - внезапное расторжение договора.

Предприниматели , которые идут на заключение таких договоров, они должны иметь в виду как минимум три опасных для них нормы Гражданского закона:

1) ст. 1949 – о том, что соучастие в использовании вещи без передачи ее пользователю есть дарение, а не безвозмездное пользование. Примером соучастие является вышеупомянутая машина, для которой фирма приобрела новые шины, а хозяин машины соучаствует с фирмой в ее использовании. Налицо подарок фирмы работнику;

2) ст. 1960 – о том, что плоды и прибыль, полученные в результате безвозмездного пользования, следует отдать владельцу вещи. Например, если фирма с помощью этой машины заработала приличный доход, хозяин машины имеет на него право;

3) ст. 1965 – о том, что владелец вещи обязан возместить пользователю необходимые (капитальные) расходы на вещь. Обязанностью пользователя является покрытие только текущих расходов на вещь, которые необходимы для ее употребления. Так, расходы на замену двигателя машины или иной капитальный ремонт хозяин вещи должен возместить фирме –пользователю. В противном случае- опять дарение и – налоги…

Кроме того, следует иметь в виду, что при передаче основных средств в безвозмездное пользование от одной фирмы к другой они, кроме вышеуказанного, обе теряют право на так называемый “налоговый износ”, подвергая себя опять излишнему налогообложению.

1.10.Договоры отчуждения: купля, мена и другие

Гражданский закон в этой группе договоров выделяет четыре вида: купли, мены, содержания, поставки.

Договор купли (ст. 2002–2090 ГЗ). Его предметом могут быть все вещи, которые дозволено и возможно отчуждать, понимая под этим не только телесные вещи, но и вещные и обязательственные права. Если обеим сторонам или хотя бы только покупателю было известно, что отчуждение проданной вещи не было дозволено, то заключенный договор не имеет силы. Если обстоятельство было известно только продавцу, то договор остается в силе, и продавец обязан возместить покупателю его убытки (например, связанные с возвратом вещи истинному хозяину). Наконец, если это не было известно ни одной из сторон, то договор тоже признается не имеющим силы (ст. 2006 ГЗ). При договоре купли покупная плата устанавливается в деньгах. Если же плата устанавливается не в деньгах, а в других вещах, то это не договор купли, а договор мены.

В отношении размера платы в Гражданском законе есть очень важные статьи:

* “не требуется, чтобы покупная плата в точности соответствовала стоимости покупаемого предмета, и договор остается в силе, хотя бы предмет был продан ниже его действительной стоимости (купля по дружбе) или выше ее. Но если покупная плата назначена лишь для вида, то договор является не куплей, а дарением” (ст. 2015 ГЗ);

* “покупная плата должна быть определенной и не может зависеть от прихоти одной из сторон. Но если продавец доставляет покупателю вещи или товары без определения цены, то сделка является действительной и принимается, что обе стороны согласились на рыночную цену” (ст. 2017 ГЗ);

* “если купля состоялась по рыночной цене, то принимается, что имелась в виду средняя цена в месте и во время заключения договора. Но если в том месте рыночных цен нет, то принимаются за основу рыночные цены ближайшего места торговли. Где имеются прейскуранты, там цена определяется по ним” (ст. 2018 ГЗ).

Согласно нормам Гражданского закона, из договора купли возникают определенные обязанности как у продавца, так и у покупателя. Эти обязанности касаются как исполнения договора, так и возмещения убытков. Так, например, если купля завершена, но предмет купли не взят покупателем, а в это время из-за неустранимых обстоятельств вещь погибла, то риск за это несет покупатель (если этот риск определенно не взял на себя продавец).

Гражданский закон предусматривает возможность отмены договора купли. Список причин отмены договора купли дается в ст. 2040 Гражданского закона:

– когда одна сторона была склонена к заключению договора или злонамеренностью, или обманом, или принуждением другой стороны;

– обнаружены недостатки купленной вещи;

– если продавец из-за просрочки покупателя больше не заинтересован в исполнении договора;

– вследствие чрезмерных убытков, если покупная плата не достигает даже и половины обыкновенной стоимости вещи. Данная причина отмены договора является очень важной и уже применяется в практике бизнеса. Поэтому целесообразно ознакомиться со статьями 2042 – 2046 Гражданского закона

В Гражданском законе предусмотрены нормы, поясняющие порядок осуществления и ответственность сторон при некоторых особых видах купли. Рассмотрим некоторые из них.

А). Обратная купля и обратная продажа. Суть договора обратной купли – покупатель обязуется купленную вещь продать обратно продавцу. Если покупатель произвел отчуждение вещи третьему лицу, то имеющий право на обратную куплю может требовать возмещения убытков от покупателя, но не от нового владельца – третьего лица (ст. 2057 ГЗ). В том случае, когда цена обратной купли в договоре не обозначена и по этому поводу стороны не могут прийти к единому соглашению, то покупная цена определяется судом. Но если цена определена в самом договоре, то она остается в силе, независимо от того, увеличилась ли стоимость вещи или уменьшилась (оспаривать такую куплю можно только тогда, если возникли чрезмерные убытки).

Часто договор обратной купли (ст. 2054-2059 ГЗ) в практике предпринимательской деятельности путают с договором комиссии (ст. 2321–2324 ГЗ). Договор комиссии отличается от договора купли. Во-первых, договор комиссии не относится к группе договоров отчуждения. Он относится к договорам полномочий. Договор комиссии – это поручение продать товар. Во-вторых, право собственности при передаче товара на комиссию не переходит на получателя товара. В-третьих, по договору комиссии в любой момент времени собственник может потребовать свою вещь обратно, если она еще не продана.

Б). Купля в рассрочку (ст. 2069–2071 ГЗ). Смысл рассрочки состоит в том, что покупатель товар получает сразу, а платит за него потом, причем плата вносится по частям. Продавец может оставить за собой право собственности на товар до полного внесения покупной платы. Продавец может требовать отмены договора, а также возвращения проданного имущества и возмещения за пользование вещью в период времени от дня передачи имущества покупателю до дня возвращения его продавцу. Это возможно в случаях:

- если покупатель пропускает два срока платежа,

- или если покупатель отчуждает купленное имущество или утрачивает его,

- или так портит его, что стоимость данной вещи не покрывает невнесенные платежи.

В). Купля с испытанием или осмотром (ст. 2064–2068 ГЗ). В этом случае покупатель получил вещь, но еще не стал ее собственником, так как хочет ее осмотреть, испытать. Если товар, проданный с правом испытания или осмотра, уже передан покупателю и он не возвращает его в установленный срок, то считается, что он согласился с покупкой. Покупатель может вернуть вещь в течение установленного срока, отказаться от вещи и он не обязан сообщать причину отказа. Но если покупатель, приняв вещь, вносит установленную за нее плату без всякой оговорки, то тем самым он выражает свое согласие с покупкой.

Договор мены (ст. 2091–2095 ГЗ) – это свободное обещание двух лиц обменять один предмет на другой, за исключением денег. Предметом договора мены могут быть не только телесные вещи, но также требования и другие права. Право собственности на вещь переходит на лицо, принимающее вещь, сразу после ее передачи ему. При этом совсем не важно, исполнило ли оно к этому моменту свое встречное требование или нет. Если принявший вещь в собственность допускает промедление и исполнение своих обязательств, то вторая сторона может требовать возврата вещи или возмещения ущерба.

Как видим, обмен вещами, услугами или правами (или иначе – бартер) предполагает факт отчуждения (смены собственника) отдаваемого товара.

В отличие от купли мена предполагает, что:

•в обмен на отчуждаемый товар будет получено что-либо, но не деньги (ст.2091 ГЗ);

•право собственности на вещь переходит к получателю сразу после ее передачи (ст.2094 ГЗ).

Различие в переходе права собственности при купле и мене можно проиллюстрировать на таком примере. Товар, полученный по сделке мены, можно продать, подарить, обменять или израсходовать сразу после его получения, потому что собственник на этот товар сменился и его отчуждение считается дозволенным. А на товар, полученный, например, по сделке купли в рассрочку (ст.ст.2069-2071 ГЗ) право собственности может остаться за продавцом “до окончательного внесения покупной платы” (ст.2069 ГЗ), что влечет за собой запрет на отчуждение купленной вещи.

Поэтому купля позволяет сторонам в определенном временном интервале приближать или отодвигать момент смены собственника (а значит, и сроки уплаты налогов в бюджет), чего не позволяет мена. Мена по Гражданскому закону не предполагает обязательной эквивалентности и допускает, что очень ценная, дорогая вещь будет обменена на что-либо дешевое (дом - на компьютер, машина - на зажигалку и т.д.). Для налогов в сделках мены работает особая норма - согласно ст.232 закона “О налогах и пошлинах” в таких сделках налоги всегда считаются, исходя из рыночной цены.

Договор содержания (ст.ст. 2096–2106 ГЗ) – это третий договор группы отчуждения. Его еще называют «отчуждение с алиментацией». Договор содержания предполагает передачу в собственность другого лица недвижимости или других ценных вещей с условием пожизненного содержания бывшего владельца (ст.2096 ГЗ). Под последним понимается пропитание, жилище, одежда и уход, а если принимающий содержание – несовершеннолетний, то и воспитание и образование в школе обязательного обучения.

Если предоставляющему содержание передается недвижимость, то в земельные книги в пользу получающего содержание заносится залоговое право на стоимость содержания. При этом стоимость содержания каждый раз исчисляется путем капитализации стоимости выдачи одного года в узаконенные проценты (6% в год). Содержание должно быть выдано за четверть года вперед, а если оно выдается и в натуре, то за полгода вперед, если иное не предусмотрено в договоре. Договор содержания прекращается сам по себе со смертью принимающего содержание, но не предоставляющего содержание.

Эти договоры могли бы стать весьма популярными в Латвии из-за явных преимуществ по сравнению со сделками дарения, купли или наследования.

Рассмотрим это на примере. Сегодня пожилые люди, приватизировав свою квартиру, часто попадают под влияние родственников, предлагающих подарить ее внукам, детям и т.д. Понятно, что подарив квартиру, старики боятся остаться без жилья и без денег в случае каких-либо непредвиденных обстоятельств. Наследование с этой точки зрения менее безопасно, однако ни дарение, ни наследование не позволяют нынешнему владельцу недвижимости обеспечить себе до конца жизни достойное существование. Ведь квартира требует ухода, ремонта, за нее надо платить солидную часть своих небольших доходов. Хотелось бы найти выход, позволяющий и жить в нормальных условиях, и дать гарантии родным, что квартира эта будет принадлежать (или уже принадлежит) им.

Многие владельцы недвижимости (земли, домов, квартир), получив ее по наследству или путем приватизации, не могут обеспечить ее должное содержание (ремонт, оплату коммунальных и прочих платежей и т.д.), они согласны передать ее в собственность иных лиц. Однако обычная продажа недвижимости (например, дома или квартиры) лишит их жилища и не даст гарантий, что полученной суммы будет достаточно для нормального существования до конца жизни.

Договор содержания такие гарантии дает, поскольку в обмен на свою недвижимость ее бывший владелец получает жилище, право быть одетым, обутым, накормленным и ухоженным за счет нового владельца этой недвижимости (ст.2098 ГЗ). В Земельной книге на срок жизни бывшего владельца оформляется его пожизненное залоговое право на величину стоимости содержания (ст. 2100 ч.1), формула расчета которого тоже дана в ГЗ (ч.2 ст. 2100 ГЗ) и зависит от годовой стоимости содержания и законных процентов см.ст. 1765 ГЗ).

Новый владелец недвижимости может быть не только физическим, но и юридическим лицом. Получив ее в собственность с условием содержания бывшего владельца, он встает перед проблемой определения учетной (балансовой) стоимости недвижимости. Ведь от ее величины зависит сумма износа. Согласно закону ЛР “О годовых отчетах” учетная стоимость приобретаемого объекта долгосрочных вложений эквивалентна фактической стоимости его приобретения, то есть в нашем случае - стоимости пожизненного содержания бывшего владельца недвижимости. А эта цифра, в свою очередь, зависит от срока жизни человека, получающего содержание (величина неопределенная) и размера ежемесячного содержания (эту цифру можно считать более определенной). Как же более или менее точно определить договорную сумму? Однозначного пути решения этой проблемы нет. Для расчета величины государственной пошлины в Земельной книге на сегодняшний момент, например, за основу принимается размер минимального прожиточного минимума в месте проживания получателя содержания (в не зависимости от условий договора и установленного в договоре размера содержания).

Если человек, получивший содержание, покинет наш бренный мир раньше “нормативного срока”, то фирма-владелец, возможно, оприходует погашенный долг как непредвиденный доход.

При заключении договора содержания появляется еще одна важная для бывшего владельца недвижимости тема - возможная ликвидация фирмы, дающей содержание, или ее банкротство. Кто и как в этом случае обеспечит содержание человеку, отдавшему в обмен на это свою собственность?

Ни одно юридическое лицо не может завершить процесс своей добровольной ликвидации, пока не рассчитается полностью со своими кредиторами. Человек, принимающий от фирмы содержание, также считается ее кредитором. Но в отличие от требований иных лиц, его требования фирме не могут быть удовлетворены выдачей какой-либо суммы денег. Его право на содержание является долговременным и может перестать существовать лишь в случае его смерти или в случае расторжения заключенного договора. Таким образом, юридическое лицо (новый владелец недвижимости) не сможет добровольно ликвидироваться, пока не уладит проблему.

Худшим следствием этого конфликта может стать ситуация, при которой фирма фактически прекращает свою деятельность, не оформляя своей ликвидации. Директор и другие ответственные лица увольняются, а учредители никак не решают вопрос о выполнении условий договора содержания, потому что по долгам фирмы несут ответственность лишь в размере своего вклада в ее уставный фонд. Человек (бывший владелец) перестает получать свой ежемесячный “паек” и не знает, куда и на кого жаловаться. Фирма ликвидироваться не может, а продолжать деятельность не хочет. Недвижимость формально принадлежит фирме, и ее бывший владелец до специального решения суда не может ею распоряжаться. А суд - не всегда легкий для него процесс, если иметь в виду, что решение о заключении договоров содержания обычно принимают люди немолодые и не вполне здоровые.

Еще более опасной ситуация может стать в случае, если фирма, дающая содержание, объявляется несостоятельной. Законодательство Латвии дает право администратору этой фирмы ходатайствовать о признании недействительным заключенного ею договора содержания. Формально признание договора недействительным означает, что бывший владелец недвижимости опять становится ее собственником и может ею распоряжаться (продать, сдать в аренду, заключить новый договор содержания). Но все это требует времени, а уход и еда человеку нужны каждый день.

Все эти обстоятельства означают, что к заключению договора содержания следует подходить очень обстоятельно. В нем необходимо предусмотреть возможность наступления упомянутых и прочих случаев и порядок действий сторон в этих условиях.

Порядок отражения таких сделок в учете и налогообложении в Латвии еще до конца не определен. Однако уже признано, человек, отдавший по такому договору свою недвижимость, может попасть под так называемый «налог на прирост активов капитала»- разновидность подоходного налога с населения Он взимается по ставке 15% от прибыли по сделке, если по закону отчуждение данной недвижимости не освобождено от налога (освобождение- при владении 5 лет и регистрации в ней места жительства непрерывно в течение 12 мес.). Служба государственных доходов уже обнародовала свое мнение о том, как считать прибыль и когда доход считается полученным…

Договор поставки (ст. 2107–2111 ГЗ) предполагает следующее: одна сторона (поставщик) принимает на себя обязательство поставить другой стороне (заказчику) определенную вещь за определенную плату. Поставщик не имеет права отказаться от принятого на себя обязательства, даже если поставка затруднена наступившими впоследствии обстоятельствами. Заказчик же может вследствие изменившихся обстоятельств отказаться от договора, но он в таком случае должен возместить поставщику все убытки.

Типичным примером договора поставки в предпринимательстве является заказ товаров по каталогу. Важно, что после доставки заказанного товара между исполнителем и заказчиком возникают отношения, аналогичные договорам купли.

1.11.Договоры аренды и найма

И аренда, и наем (ст. 2112–2177 ГЗ) предполагают передачу права пользования какой-либо вещью (движимым или недвижимым имуществом) за плату. Однако аренда предполагает, что арендатор берет “плодоносящую” (в ГЗ используется именно этот термин) вещь в аренду, для того чтобы получать от нее какой-то доход (плоды – в ГЗ в дословном переводе с латышского).

Например, наглядно об этом говорил кот Матроскин из известного мультфильма: “Корова взята в аренду (напрокат), она не наша. А молоко, которое она дает, – это наша собственность. Мы ее ради молока и брали. Все, что она дает, – наше. Значит, и теленок, который у нас родился от взятой напрокат коровы, – наш”.

Аренда земли связана с ее обработкой и получением урожая, аренда сада и огорода – со сбором плодов. Если помещение сдается для того, чтобы в нем организовать бар, игровой зал или магазин, это тоже аренда, т.к. помещение дает арендатору возможность получить доход. Именно поэтому размер арендной платы чаще всего в договоре определяется в зависимости от того размера дохода, который получает арендатор, пользуясь вещью.

Всякий другой договор, предоставляющий право пользования вещью за деньги, называется наймом. Именно поэтому, например, квартира может сдаваться или в аренду (например, для использования ее в коммерческой деятельности), или внаем (если в квартире люди будут жить, т.е. использовать ее по прямому назначению). Пользователи квартиры в данном случае прибыли от ее использования не получают, поэтому установить плату за проживание надо не исходя из прибыли пользователя, исходя из расходов владельца или как-то иначе.

Отметим, что нередко встречающееся в практике хозяйствования термина “бесплатная аренда” (офиса, машины, компьютера и т. д.) является с точки зрения Гражданского закона Латвии бессмыслицей. Аренда (как, впрочем, и наем) – это ВСЕГДА платное пользование вещью.

Поскольку аренда и наем должны иметь цену (плату), то закон в случае отсутствия таковой велит ее рассчитать на уровне сложившихся средних рыночных цен на эту услугу, и сделка может быть оценена по этой рыночной цене. К этому следует добавить, что налоговое законодательство Латвии, введенное с 1995 года, расчет многих налогов строит на определении средних рыночных цен. Так что недооценка требований Гражданского закона может дорого обойтись предпринимателю.

Рассмотрим вопрос о том, как Гражданский закон требует подходить к определению величины арендной платы.

Статья 2120 Гражданского закона гласит: “Арендная или наемная плата должна быть действительным вознаграждением за пользование вещью, и поэтому она не должна назначаться только для вида. Сделка, заключенная вопреки этому правилу, с целью обойти закон или обмануть третье лицо, является недействительной; но если цель сделки состоит в том, чтобы проявить благосклонность к мнимому арендатору или нанимателю, то она признается дарением”.

Попробуем пояснить этот “высокий слог” на примерах. Сначала определим, что такое “действительное вознаграждение за пользование вещью”.

Предположим, что арендодатель - работник фирмы - отдает ей в аренду новую машину, а через год получает ее назад в изрядно потрепанном виде. Какое вознаграждение (арендная плата) будет правильно рассчитанной суммой? Понятно, что арендная плата на этот автомобиль (т.е. плата за пользование) не может опускаться ниже суммы износа. Всем известно, что износ есть составная часть арендной платы, ибо арендатор у себя износ не начисляет. Делает это арендодатель, если он отдал машину фирме без права выкупа. Итак, минимальной границей арендной платы является фактический износ машины.

С другой стороны, ни один законодательный акт Латвии не ограничивает верхний предел арендной платы. Согласно нормам Гражданского закона в аренду сдаются лишь те вещи, которые способны в ходе их использования принести плоды (прибыль). Поэтому арендодатель имеет право включить в арендную плату часть стоимости тех плодов (той прибыли), которую он получать не будет, т.к. передал вещь другому лицу. Таким образом, арендная плата может быть назначена на значительно более высоком уровне, чем износ.

В нашем примере арендная плата за автомобиль теоретически может составить даже 500 или 1000 евро в месяц и более. Это очень понравится работодателю. Ведь если бы он платил работнику зарплату 800 евро (два налога-24% и 34,09%) и арендную плату 100 евро (возможен налог 10%), то его налоговое бремя было бы в 2 раза выше. Однако, согласитесь, высокая арендная плата обоснована лишь в том случае, если арендатор транспортного средства (работодатель) действительно получает соразмерные плоды (прибыль) от его использования. Например, автомобиль используется как частное такси; грузовик - для перевозки товаров клиентов фирмы за плату или для перевозки собственных грузов вместо ранее арендованных у транспортных фирм грузовиков; самолет или яхта - для платных прогулок жителей и т.д.

Если же фирма-арендатор использует транспортное средство для обычных служебных поездок работников по городу или по стране и при этом прибыли не имеет, а имеет лишь расходы по содержанию транспортного средства, то обосновать высокую арендную плату довольно трудно. Особенно если фирма при этом имеет по итогам своей хозяйственной деятельности весьма невысокую прибыль или вовсе ее не имеет.

Напомним, что ст.2120 говорит об арендной плате, которая назначена с целью обойти закон. Действительно при зарплате 350 евро выплачивать работнику 500 или 1000 евро арендной платы за машину, на которой он ездит на работу и с работы, - явно обходить законодательство в части взимания налогов со всех трудовых доходов физического лица.

Можно сделать вывод о том, что к установлению уровня арендной платы надо подходить очень осторожно.

Статья ст.2146 ГЗ гласит: “Арендная или наемная плата должна быть внесена в полном размере, хотя бы арендатор или наниматель по собственной вине и не воспользовался всеми выгодами от взятого в аренду или внаем предмета...” Как видим, закон дает нам ответ на вопрос: что же делать, если убыточный арендатор все же выплачивает высокую арендную плату за вещь, фактически не приносящую плодов. В нашем примере с личной автомашиной, взятой в аренду фирмой, эта норма как бы говорит: работник не виноват, если арендатор не сумел распорядиться ею так, чтобы она принесла плоды. В договоре аренды ограничений на “плодоносящее” употребление машины не было, а возможно, как раз и предполагалось такое ее использование.

В этом случае арендная плата, пусть даже высокая (установленная в надежде на плоды), должна быть выплачена. К зарплате работника, как и к его должности, кругу выполняемых обязанностей и ответственности, арендная плата не имеет отношения. Зарплата работника может быть низкой, потому что фирма убыточна, а арендная плата - высокой, потому что с взятого в аренду предмета надеялись получить хорошие плоды.

Теперь о том, правильно ли поступают те контрагенты, которые по договору аренды возлагают на арендатора обязанность брать на себя все расходы, связанные с арендуемой вещью. Ст. 2140 ГЗ обязывает арендодателя (наймодателя) возместить арендатору осуществленные им необходимые (то есть капитальные) расходы. В противном случае арендатор (или наниматель) может сданную ему в аренду (внаем) вещь задерживать до возмещения этих расходов (ст. 2155 ГЗ). В нашем примере с машиной, взятой в аренду, это значит, что стоимость ремонта ее двигателя арендодатель обязан компенсировать ее арендатору. А замену крыши, стен и коммуникаций взятого в аренду дома тоже надо осуществлять с разрешения и за счет ее хозяина (арендодателя).

В практике бизнеса эта норма часто игнорируется. На этот случай на защиту бюджета страны встает налоговое законодательство. Отказ от взыскания компенсации здесь приравнивается в подарку (освобождение одаряемого от обязанности), и стоимость подарка облагается налогом.

Еще одна норма закона гласит: «Повинности и обременения, лежащие на переданной в аренду или внаем вещи, если не имеется иной договоренности, должен нести арендодатель или наймодатель» (ст.2138 ГЗ). Проиллюстрируем ее примером. Физическое лицо купило недвижимость в кредит под залог этой же недвижимости. Кредит еще не выплачен, а собственник недвижимости решил сдать ее в аренду фирме. Кто должен выплачивать кредит?

Согласно упомянутой норме ГЗ - владелец недвижимости. Но может это делать и фирма, если только в договоре аренды есть особая договоренность. В этом случае для арендатора важно найти способ оформления и самой сделки, и документов по оплате кредита, так чтобы осуществляемые платежи были бы расходами самой фирмы-арендатора, а не ее подарком арендодателю. Если, например, оформить выплату кредита как часть арендной платы за недвижимость, то подоходный налог с населения в этом случае будет точно таким же, как и при подарке, т. к. ПНН надо удерживать и с подарков, и с арендной платы. Поэтому здесь есть над чем подумать.

1.12.Договоры с получателями работы

В данном разделе – четыре вида договоров: трудовой договор; договор подряда; договор издольщины; договор перевозки. Они имеют как общие черты, так и особенности.

Трудовой договор (ст.ст. 2178–2195 ГЗ) в течение длительного времени составлялся на основании КЗоТ Латвии, а с 1 июня 2002 года – в соответствии с Законом о труде. Все трудовые отношения, вытекающие из трудового договора, регулируются теперь Законом о труде. Однако и в Гражданском законе имеются некоторые интересные нормы, регулирующие трудовые отношения контрагентов.

По трудовому договору одна сторона (наемный работник) обязуется выполнять работу для другой стороны (работодателя) за известное вознаграждение (ст. 2178 ГЗ). За все убытки, которые работник нанес третьим лицам, отвечает работодатель (ст. 2185 ГЗ; примечание). Необходимые для выполнения работы расходы падают на работодателя, если не установлено иное (ст. 2186 ГЗ). Работодатель может свои убытки удерживать лишь из платежей, причитающихся работнику (ст. 2190 ГЗ). Однако фактической зарплаты работника может не хватить для возмещения всех убытков. Выход из этой ситуации – составление коллективного трудового договора, в котором предусмотрена коллективная ответственность персонала за причиненный работодателю ущерб. В этом случае работодатель может уменьшить весь фонд заработной платы на размер убытков, пропорционально отнеся их к каждому из работников, т.к. они отвечают друг за друга.

Договор подряда (ст. 2212–2229 ГЗ) заключается как между юридическими лицами, так и между физическими и юридическими лицами. По договору подряда одно лицо (подрядчик) обязуется в пользу другого лица (заказчика):

1) изготовить какую-либо вещь;

2) выполнить какой-то заказ;

3) провести от начала до конца какое-либо мероприятие.

Все выполняется орудиями труда и приспособлениями подрядчика. За выполненную работу подрядчик получает вознаграждение. Заказчик обязан принять от подрядчика исполненный им заказ; в противном случае он отвечает за все последствия просрочки. Кроме того, заказчик должен уплатить подрядчику условленную плату.

Особенности договоров подряда состоят в следующем:

1) подрядчик сам отвечает за убытки, которые он понес при поручении исполнения заказа третьим лицам (ст.ст. 2217, 2218 ГЗ);

2) на подрядчика не распространяются нормы Закона о труде;

3) подрядчик должен выполнить работу сам или найти себе помощников, если в договоре не сказано, чтобы он лично осуществил работу;

4) подрядчик использует свои орудия труда, компенсация за износ которых есть составная часть вознаграждения подрядчика.

Договор издольщины (ст.ст. 2196–2211 ГЗ) характерен для сельского хозяйства. Стороны договора издольщины – хозяин и издольщик (исполнитель). По договору издольщины одна сторона (издольщик) за вознаграждение обязуется другой стороне (хозяину) в ее хозяйстве производить обычные сельскохозяйственные работы своими орудиями труда, используя свою рабочую силу.

Издольщику разрешено привлекать рабочую силу. Издольщик может в виде вознаграждения получать половину урожая (ст. 2201 ГЗ) или половину кормов и право пользования половиной пастбища, если нет другой договоренности.

Договор перевозки (ст.ст. 2230–2240 ГЗ) – о своего роде экспедиторской и транспортной услуге. Стороны договора перевозки – отправитель и перевозчик. По договору перевозки перевозчик на своем транспортном средстве обязуется переданные отправителем вещи перевезти за условленную плату из одного места в другое и передать хозяину. Отправитель должен выдать перевозчику накладную, в которой должно быть обозначено имущество по его характеру, количеству, признакам; место сдачи; условленная плата за перевозку и др.

За все убытки, возникающие при утрате или повреждении имущества со времени его принятия до сдачи, отвечает перевозчик, если только причиной утраты или повреждения не является непреодолимая сила или естественные свойства самого имущества, или плохая упаковка его отправителем.

Доставив имущество в определенное место, перевозчик обязан сдать его адресату. Адресат должен оплатить расходы за перевозку перевозчику. Если адресата невозможно отыскать или если он отказывается принять имущество, перевозчик должен позаботиться о размещении имущества в надежном месте (например, на складе). Он может также просить суд о продаже имущества, чтобы покрыть расходы.

Важные налоговые нюансы вытекают из некоторых норм Гражданского закона. Так, все расходы, которые связаны с трудовой деятельностью работника (трудовой договор!), берет на себя работодатель. Он обеспечивает работника рабочим местом, оборудованием, инвентарем, сырьем и материалами и пр., которые необходимы для осуществления им трудовой деятельности. Отсюда следует, что трудовым доходом работника является все вознаграждение, полученное от работодателя. Соответственно, вся его сумма может быть обложена двумя налогами - подоходным налогом с населения (ПНН) и платежами обязательного социального страхования (ПОСС).

В свою очередь подрядчик, издольщик и перевозчик для выполнения порученной работы, заказа, услуги использует свои орудия труда и свой инвентарь. Их стоимость (компенсация) входит в сумму общего вознаграждения исполнителя - подрядчика, издольщика и перевозчика.

Вознаграждение подрядчика, издольщика и перевозчика включает в себя не только трудовой доход в “чистом” виде, но и компенсацию за израсходованные средства производства. Последняя по налоговому законодательству Латвии может быть освобождена от налогообложения, если будет признана “оправданными расходами”. Для этого признания расходы эти должны быть оформлены документами, которые проверяет и контролирует Служба государственных доходов. Таким образом, необходимым условием такой налоговой льготы является государственная регистрация хозяйственной деятельности подрядчиков, перевозчиков и издольщиков.

В вознаграждении подрядчика, издольщика и перевозчика может появиться и третий элемент - своего рода предпринимательский доход, величина которого зависит от соотношения цены и предложения данной услуги в данном сегменте рынка и от других факторов. Эта составная часть вознаграждения должна облагаться только ПНН, а от ПОСС может быть освобождена. Условием такого освобождения тоже является регистрация исполнителя договора в налоговой службе страны.

Если коммерсант или другой легальный хозяйственник заключает договор подряда, издольщины или перевозки с нигде не зарегистрированным лицом, то обязанность платить налоги за каждого из исполнителей работ падает на заказчика. Он обязан приравнять этих людей к своим работникам и с полной брутто-суммы вознаграждения уплатить два «зарплатных» налога - подоходный и социальный.

1.13.Договоры, основанные на риске (ст. ст. 2281–2288 ГЗ)

В этом разделе рассматриваются игры, пари и розыгрыши (лотереи). Эти договоры предполагают заключение так называемых рисковых сделок, исход которых заранее не известен (ст. 2281 ГЗ). Поэтому не только игорный бизнес, но и биржевые сделки тоже регулируются данной главой Гражданского закона. При анализе сделок, регулируемых договорами игры, важно иметь в виду следующие нормы ГЗ ЛР:

1) из игры и пари обязательств не возникает;

2) то, что добровольно уплачено и впоследствии утрачено в игре или в пари, нельзя требовать обратно;

3) заем, данный кем-то заведомо для игры или пари, нельзя взыскать обратно.

Розыгрышем (ст.ст. 2285–2288 ГЗ) является такой договор, по которому хозяин вещи разыгрывает ее по определенному плану, а участники розыгрыша за известную ставку или бесплатно приобретают надежду ее выиграть.

Разыгрывающий вещь не только отвечает за ее существование, но и несет риск за всякую случайность с ней до момента розыгрыша. Если вещь до этого погибает, то он обязан возвратить участникам розыгрыша их ставки. По окончании розыгрыша организатор должен сразу передать выигрыш в полную ответственность выигравшему.

Типичный пример таких розыгрышей – это организованные в рекламных целях мероприятия, в ходе которых покупатель какого-либо товара автоматически получает право участвовать в лотерее, а значит – надежду получить какую-либо ценную вещь.

1.14.Договор заведывания чужими делами (глава 18 ГЗ)

Рассмотрим три вида договоров этой группы, используемые в предпринимательстве: договор уполномочия, совет и рекомендации, договор комиссии.

Договор полномочия (ст.ст. 2289–2317 ГЗ). По договору уполномочия одна сторона (уполномоченный, поверенный) обязуется исполнить для другой стороны (уполномочившего, доверителя) известное поручение, а уполномочивший обязуется действия уполномоченного признать обязывающими.

Юридические лица, в статусе которых чаще всего выступают субъекты предпринимательской и коммерческой деятельности, не могут функционировать без своих полномочных представителей – физических лиц. Некоторые из них право представлять фирму получают по закону (прежде всего члены правления общества), а некоторые – по договору полномочий.

Действия уполномоченного ограничиваются функциями, которые ему дал доверитель. Различают (ст. 2291 ГЗ) три вида полномочий: универсальные, генеральные и специальные.

1. Универсальная доверенность. Уполномоченный получил право распоряжаться всем имуществом доверителя (ведет все его дела). Именно такую доверенность имеют члены правления общества и прокуристы (термин введен в оборот Коммерческим законом).

2. Генеральная доверенность. Уполномоченному может быть поручено ведение дел только определенного рода (на фирме – это, например, директор по кадрам или коммерческий директор).

3. Специальная доверенность. Уполномоченному поручено ведение отдельных и определенных дел. Например, специальное поручение (разовое) – командировка, получение денег в банке, товаров со склада, подписание договора с партнером и т. д. Любой работник фирмы или постороннее лицо может выполнить данное ему поручение, обладая специальной доверенностью.

Уполномоченный не должен нарушать пределы данного ему поручения, он должен действовать согласно указаниям доверителя (ст. 2300 ГЗ). Если уполномоченный нарушил пределы своего полномочия, то доверитель не отвечает за это и может не принять его действия (ст. 2302). Уполномоченный не имеет права извлекать из дела прибыль для самого себя. Он должен передать своему доверителю и полученную, и получаемую прибыль, плоды и проценты, а также все, что ему было доверено для исполнения поручения (ст.ст. 2304-2305 ГЗ). Если ведение дел поручено нескольким лицам сообща, то они отвечают перед своим доверителем как содолжники (ст. 2306 ГЗ). Доверитель должен компенсировать все расходы уполномоченному (ст. 2307 ГЗ). Гражданский закон не требует, чтобы уполномоченному обязательно выплачивалось вознаграждение. В соответствии с нормами Коммерческого закона уполномоченные могут (но не обязаны) получать вознаграждение. Вознаграждение уполномоченного, если оно назначено, облагается налогами – подоходным налогом с населения и соцплатежами.

Причины прекращения договора уполномочия перечислены в Гражданском законе (ст. 2312 ГЗ). Договор уполномочия прекращается по нескольким причинам: обоюдным соглашением сторон; окончанием данного поручения; отменой доверителем своего полномочия; отказом уполномоченного от полномочия; смертью одной или другой стороны; истечением срока уполномочия.

Согласно нормам Гражданского закона, уполномоченный может передавать свои права другим лицам, но отвечать за действия этих “других” лиц будет сам первый уполномоченный. Иначе обстоит дело с такой особой формой коммерческой доверенности, как прокура. Согласно нормам Коммерческого закона, она не может быть передана никому. Прокурист может только сам осуществлять порученные ему действия. Кроме того, прокура, в отличие от простой коммерческой доверенности, не прекращается со смертью уполномоченного. Так, если индивидуальный коммерсант умирает, то его прокурист продолжает вести его дела до тех пор, пока наследники умершего коммерсанта не вступят в свои права.

Все убытки, понесенные уполномоченным при исполнении им поручения из-за неосторожности доверителя, последний обязан ему возместить (ст. 2310 ГЗ).

Совет и рекомендации (ст.ст. 2318–2320 ГЗ). На этих нормах Гражданского закона базируется весь консалтинговый бизнес Латвии. Закон гласит, что совет одного лица другому сам по себе не устанавливает между сторонами никаких правоотношений. И как получивший совет не обязан его исполнять, так и давший совет, если совет был безуспешным, не должен возмещать никаких убытков. Исключение составляют случаи, когда консультант умышленно, заведомо дал вредный совет, зная о его негативных последствиях. Во всех других случаях консультант не отвечает за последствия консультации, если иное не указано в договоре между контрагентами.

Договор комиссии (ст.ст. 2321–2324 ГЗ) – это такой договор, по которому одна сторона вверяет другой стороне какую-либо движимую вещь для продажи за известную цену, с условием, что взявший вещь по истечении определенного срока (а если срок не определен, по требованию собственника) или уплачивает упомянутую цену, или возвращает саму вещь. Срок указывается в договоре. Если срок не указан в договоре, то деньги или товар надо возвратить по первому требованию давшего товар. Право собственности на вещь и риски остаются за ее собственником. Собственник может в любое время потребовать вещь обратно. Если взявший вещь продает ее дороже назначенной собственником цены, то излишек он оставляет себе.

Важно отметить, что сделки коммерческой комиссии подробно регламентируются не Гражданским, а частью D Коммерческого закона (см. в пункте 3 данного раздела пособия).

2.Нормы Коммерческого закона, регулирующие осуществление коммерческих сделок

Еще раз обращаем внимание читателей на одну важную деталь. Большинство норм, касающихся сути сделок, их формы, толкования и последствий, а также определяющих права и обязанности сторон, совершающих сделку, надо искать не в Коммерческом, а в Гражданском законе. А именно - в его части IV, которая называется “Обязательственное право” (от слова “обязательства”, которые возникают у участников сделки). Коммерческий закон в своей части “D” лишь дополняет нормы Гражданского закона. Поэтому нельзя судить о нормах, регулирующих, например, сделку купли-продажи, только по части “D” КЗ. А, например, по аренде в КЗ вообще нет ни слова, тогда как ГЗ говорит о ней очень подробно. Далее- о сути “общих положений” в части “D1” .

2.1.Общие положения

В Коммерческом законе появляются новые (не упоминавшиеся в ГЗ) термины. Например, “коммерческие традиции”. Это означает, что при толковании изъявления воли коммерсанта, а также значения действий и их последствий будут приниматься во внимание обычаи, существующие в соответствующей коммерческой отрасли. До сих пор коммерческим традициям в нашем законодательстве особого значения не придавалось. С другой стороны, для того чтобы коммерческие традиции выступали как доказательство в деле, их сначала надо создать и развить. В настоящее время сложно назвать какую-либо отрасль, где были бы четко определены традиции.

В законе прописано, что коммерсант должен реагировать на предложения партнеров без промедления и высказывать свои возражения в максимально короткие сроки.

В законе определено, что солидарная ответственность будет применяться в случаях сомнения, когда возникает спор между коммерсантами, берущимися совместно исполнить какое-то обязательство. Например, такие ситуации возможны при строительстве какого-либо объекта, когда один партнер обязуется делать крышу, другой заливать фундамент и т.д. Тогда при возникновении сомнений у заказчика он сможет предъявлять претензии всем партнерам солидарно. Потом уже дело отдельного разбирательства между ними.

Коммерческий закон также предусматривает некоторые новые правила в расчете вознаграждения или процентов. Например, для коммерсанта, который заключает сделки или готовит заключения в пользу других лиц, предусмотрено право просить вознаграждение. И даже в том случае, если вознаграждение не было до этого определено (предположим, не был подписан соответствующий договор, либо в договоре оно не было оговорено). Размер вознаграждения определяется в соответствии с размером обычно уплачиваемого вознаграждения в данной местности. Например, принято считать, что сегодня в регионе Риги и Юрмалы при сдаче помещений в аренду маклер вправе требовать вознаграждение в размере месячной арендной платы.

Право удержания вещи было прописано и в Гражданском законе. Но из-за расплывчатых формулировок эта норма применялась не очень широко. Сейчас право задержания вещи оговорено и в Коммерческом законе. Нельзя сказать, что при этом все стало предельно четко. Тем не менее сейчас закон позволяет коммерсанту задержать вещь, принадлежащую должнику или находящуюся во владении кредиторов. Например, если арендатор задолжал, арендодатель имеет право задержать его столы, стулья, компьютеры и т.д. Но это право должно быть прописано в договоре, так как закон требует согласия должника на задержание. И в случае задержания имущества кредитор имеет право продать его на аукционе, если в договоре не было дополнительно оговорено право продажи имущества по свободной цене. То есть это может быть “скользким” моментом в содержании договора.

2.2.Договор коммерческой купли

Договор коммерческой купли по нормам КЗ относятся только к движимым вещам и ценным бумагам (ст.407). Недвижимости они не касаются. По сравнению с Гражданским законом в КЗ расширенны права продавца в случае просрочки покупателя. При этом под просрочкой понимается не только и не столько оплата, но и - прием товара, установление признаков годности товара, проверка качества полученного товара и т.д.

Сейчас закон гласит, что в случае несоблюдения сроков покупателем и непринятия товаров продавец имеет право использовать следующие варианты. Во-первых, он может сдать товар на хранение за счет покупателя. При этом риски за хранение тоже переходят на покупателя. Только об этом необходимо незамедлительно сообщить покупателю. Во-вторых, проинформировав покупателя, продавец имеет право продать товар на аукционе при посредничестве судебных исполнителей. Покупатель имеет право участвовать в этом аукционе. Портящиеся товары продавец имеет право продать и без аукциона. В случае, если товар будет продан по заниженной стоимости, покупатель должен будет возместить продавцу разницу.

2.3.Договор коммерческой комиссии

Этот договор тоже касается торговых сделок. Отличием коммерческой комиссии от обычной комиссии в Гражданском законе (см. часть IV, главу 18, подраздел 3) состоит в том, что комиссионер может не только продавать товар (как это указано в ГЗ), но и закупать его по поручению комитента. Очень важным является отличие норм статьи 415 о понятии “коммерческая комиссия” от похожих норм части “А” Коммерческого закона, касающихся коммерческого агента. В частности - коммерческий агент работает от имени и в пользу своего доверителя-принципала, а коммерческий комиссионер - от своего собственного имени в пользу принципала. Это отличие имеет огромное значение не только для составления договора между принципалом и коммерческим комиссионером, но и для порядка ведения учета и налогообложения доходов от данной сделки.

2.4.Договор экспедиции

Договор экспедиции в КЗ отличается от похожего договора поставки в Гражданском законе (часть IV, глава 13) и от договора перевозки (там же, глава 15):

1) экспедитор использует транспортные услуги другого лица - перевозчика (а не обязательно собственные),

2) экспедитор организует доставку грузов получателю за счет отправителя, и именно он, отправитель (в ГЗ – получатель) обязан оплатить ему оговоренное вознаграждение. Срок давности экспедитору – 1 год (иногда 3 года).

Если в договоре нет особых оговорок, у экспедитора есть право определить маршрут и вид транспорта. Поэтому при оформлении заказа варианты стоит обсудить. Также экспедитор может выбирать перевозчика, заключать договоры, производить платежи, если в договоре нет других условий. Если стороны не договорились о времени поставки товара, экспедитор должен доставить грузы “в соизмеримые сроки”, что является слишком расплывчатым определением. Если с грузами в пути что-то случается, экспедитор обязан составить акт и собрать все необходимые доказательства для взыскания убытков с виновного. Экспедитор может за отдельную плату производить страхование грузов, упаковку, маркировку, таможенную очистку и т.д. Экспедитор заключает договоры от имени заказчика или от своего, если на то есть специальные полномочия. Отправитель несет ответственность перед экспедитором за достоверность информации о грузе, за соответствующую маркировку и правильность составления документов. Он отвечает и за оплату, если по договору ее осуществляет получатель.

Экспедитор несет ответственность за обязательства третьих лиц, с которыми он заключил договоры. Экспедитор не отвечает за действия третьих лиц, если он действовал от имени отправителя. Экспедитор отвечает за сохранность груза. Если экспедитор оплачивает убытки за повреждение груза, то он возвращает и свое вознаграждение.

2.5.Коммерческое хранение

Коммерческое хранение, регулируемое теперь нормами КЗ, относится прежде всего к деятельности складов. Главная новинка КЗ в этой части – введение в законодательство Латвии понятия “складского знака” (варрант). Эта своего рода справка выдается хранителем после принятия вещи. Этот документ считается ордерной ценной бумагой – именной или на предъявителя, - требованием возврата товара. Эту справку можно использовать при продаже товара другому лицу, оформив на ней передаточную подпись – индоссамент. При помощи такой справки коммерсанты смогут улаживать свои взаимоотношения с должниками и кредиторами.

2.6.Договор лизинга

Договор лизинга в практике хозяйственной и коммерческой деятельности используется давно. Теперь Коммерческий закон оговаривает его правила. По договору коммерсант-лизингодатель обязуется приобрести в собственность выбранную лизингополучателем вещь от третьего лица – выбранного лизингополучателем продавца и обеспечить передачу вещи в пользование лизингополучателю. Он обязан принять вещь за обусловленное вознаграждение в соответствии с графиком. К договору применяются условия Гражданского закона и положения Коммерческого закона о договоре купли. Лизингополучатель обязан проверить качество вещи, так как с момента передачи ему вещи все риски переходят на него. Во время действия договора ответственность за состояние вещи несет лизингополучатель. Он должен использовать вещь заботливо и по назначению. Лизингодатель имеет право расторгнуть договор, если:

- лизингополучатель просрочил плату более чем на 15 дней после получения уведомления,

- если продавец своевременно не передал вещь получателю,

-если клиент исказил информацию в договоре,

- если произошло объективное изменение обстоятельств.

2.7.Факторинг

Факторинг – кредитование под залог будущих платежей – уже давно известен коммерческой практике Латвии. Однако в условиях отсутствия национального законодательства в этой сфере для оформления сделок факторинга использовались как нормы ГЗ о договоре цессии, так и нормы международной конвенции по факторингу. Коммерческий закон в части “D” мало полезных новинок. Не указано даже главное отличие факторинга от цессии – обязательная, практически немедленная оплата деньгами полученного права требования. По договору цессии такая оплата могла быть отложена на неопределенный срок или вообще отсутствовать, если цессия совершается путем мены или путем дарения права взыскать долг.

2.8.Франшиза

По договору франшизы коммерсант предоставляет другому коммерсанту право использовать товарный знак, а также другие права интеллектуальной собственности, осуществлять продажу товара, распространение товара или оказание услуг в соответствии с разработанной системой – франшизой и за определенное вознаграждение. Получающий франшизу не может использовать коммерческие секреты, в том числе и в течение 5 лет после окончания договора. При изменении обстоятельств договор можно расторгнуть или внести него изменения в связи с возникшими убытками. Договором франшизы можно также ограничить профессиональную деятельность принимающего франшизу сроком до 1 года после расторжения договора. Но в этом случае ему надо выплачивать вознаграждение. Оно не выплачивается, если договор был расторгнут по вине принимающего франшизу.

3.Контрольные практические задания для лиц, изучающих

коммерческие сделки по Гражданскому закону Латвии

1. Фирма приобрела автомобиль у латвийского резидента. Зарегистрировала в CSDD. Позже оказалось, что машина незаконно ввезена в Латвию (не прошла таможенную очистку, украдена, другое). Машину изъяли. Как списать расходы? Можно ли требовать возмещения от продавца? Прокомментируйте сделку с позиций законодательства Латвии.

2. Может ли коммерсант совершать сделку по купле-продаже товара со связанным лицом, если цена товара по сравнению с рыночной стоимостью ничтожно низка (например, недвижимость продается за 1 лат) или очень высока (ценные бумаги номиналом 10 евро продаются по 100 евро)? Прокомментируйте сделку с позиций гражданского и налогового законодательства.

3.Фирма «Х» приобрела мебель с рассрочкой платежа на год, а офисное оборудование получила по сделке мены (бартер), пообещав отправителю выполнить в течение 3-4 месяцев ремонт в его помещении. Когда фирма «Х» станет полным собственником приобретенных товаров? Может ли она продать приобретенные товары через пару недель?

4. Фирма “А” продает товары по 5 евро, хотя все другие фирмы такие же товары продают за 2 евро. Сегодня фирма “А” своему хозяину продает партию товаров не за 5 евро, а за 2. Какая цена считается рыночной? Могут ли фирму заставить уплатить налог за то, что она продает хозяину товар по цене меньшей, чем другим покупателям? Прокомментируйте сделку с позиций гражданского и налогового законодательства.

5. У ООО “А” два хозяина - Иванов и Петров. Они же- члены правления. Иванов является дебитором родной фирмы: все время берет деньги взаймы и в подотчет. Петров, наоборот, оказывает фирме финансовую поддержку - предоставляет ей займы, приобретает для нее на свои средства сырье и материалы. Баланс фирмы “А” показывает наличие дебиторских и кредиторских долгов. Это производит не вполне благоприятное впечатление на потенциальных партнеров и инвесторов. Поэтому учредители на собрании принимают решение погасить дебиторскую задолженность Иванова перед фирмой кредиторской задолженностью фирмы перед Петровым.

Прокомментируйте сделку с позиций гражданского и налогового законодательства.

6. У частного предприятия два дебитора – налоговая администрация должна ей вернуть переплату налога, а один из клиентов должен был еще год назад оплатить услугу. Фирма с клиента долг взыскать пыталась, но безуспешно. С СГД фирма возврата пока не требовала. В настоящее время фирма узнает, что ее долг по налогу возврату уже не подлежит по причине окончания срока 3 года. Второй должник - клиент - из Латвии уехал и найти его практически невозможно. Фирма принимает решение списать оба долга. Можно ли это сделать? Является ли это дарением? В чем важность ответа на данные вопросы? Прокомментируйте сделку с позиций гражданского и налогового законодательства.

7. Газета поместила хвалебную статью о замечательных свойствах только что появившегося действительно хорошего товара (или услуги). Газета искренне хотела ознакомить общественность с новинкой. В благодарность за такую неожиданную «рекламу» производитель товара (или исполнитель услуги) дарит газете новый автомобиль. Является ли получение автомобиля подарком или платой за услугу? Как газета должна отразить в учете полученный автомобиль? Прокомментируйте сделку с позиций гражданского и налогового законодательства.

8. Коммерческое общество взяло в ломбарде заем в сумме 10 тыс. евро под 0,5% в день с условием возврата долга и процентов одновременно в день возврата долга. Долг возвращен через год. Какова величина процентов? Прокомментируйте сделку с позиций гражданского и налогового законодательства Латвии.

9.Иностранное производственное предприятие “Х” заключило договор с несколькими латвийскими коммерсантами о том, что они, являясь коммерческими агентами, продают покупателям продукцию данного предприятия- принципала. Не проданную в указанный срок продукцию коммерческие агенты возвращают принципалу. В какой момент возникает доход и налоги у агента и у принципала? Прокомментируйте сделку с позиций гражданского, коммерческого и налогового законодательства.

10. Коммерческое общество «Х» планирует взять для коммерческих целей недвижимость своего единственного учредителя. Планируется, что фирма сделает капитальный и текущий ремонт помещений, а потом организует в нем деятельность ресторана. Какой договор с владельцем помещений лучше всего оформить? Прокомментируйте варианты сделок с позиций гражданского, коммерческого и налогового законодательства.

Варианты ответов на приведенные выше контрольные задания

(на базе норм законодательства Латвии 2014 года)

Ответ на вопрос 1.

Предметом купли может быть только то, что дозволено и возможно отчуждать (ст.2005 ГЗ). Именно поэтому любое лицо (и особенно предпринимательская структура) должно иметь документ о происхождении товара, предназначенного для продажи. Если отчуждение проданной вещи не было дозволено, то в трех случаях из четырех договор не будет иметь силы (ст.ст. 2006 и 2010 ГЗ). И лишь в одном из этих четырех случаев покупатель может требовать от продавца возмещения убытков, т.е. как минимум возврата уплаченной суммы.

Это обстоятельство для покупателя, например, означает, что если после признания договора не имеющим силы купленный товар у него заберут, то в трех случаях из четырех у него возникнут расходы, не связанные с хозяйственной деятельностью. Потому что при заключении договора покупатель должен был убедиться в дозволенности отчуждения предмета договора.

Ответ на вопрос 2.

“Нет необходимости в том, чтобы покупная плата в точности соответствовала стоимости предмета купли, и договор остается действительным, хотя бы и предмет был продан ниже действительной стоимости (купля по дружбе) или выше ее” (ст.2015 ГЗ). Вопрос о цене согласно нормам Гражданского закона находится в компетенции только покупателя или продавца.

Другое дело – налоги при такой купле-продаже. Закон “О подоходном налоге с предприятий” в статье 12 устанавливает особые правила расчета ПНП в сделках со связанными предприятиями и лицами. Здесь сказано, что в сделках фирмы с некоторыми связанными предприятиями и лицами налоги рассчитываются, исходя из рыночной цены.

Такая же норма есть в ст.232 (часть 2) закона “О налогах и пошлинах”. Новые правила доказательства рыночной цены в сделках со связанными лицами – см в законе «О налогах и пошлинах2 в ст. 15.2 с 2013 года.

Ответ на вопрос 3.

Момент перехода собственности в сделке купли в Гражданском законе ЛР определяется условиями договора (см., например, ст. 2004, 2023, 2024, 2068 и др.). Этим купля, кстати, отличается от мены, для которой в ГЗ другой единый момент перехода права собственности. Это – момент передачи вещи (ст.2094). Там сказано: “Право собственности переходит к принимающему вещь тотчас же после ее передачи ему, независимо от встречного исполнения им своего обязательства” .

Различие в переходе права собственности при купле и мене можно проиллюстрировать на таком примере. Товар, полученный по сделке мены, можно продать, подарить, обменять или израсходовать сразу после его получения, потому что собственник на этот товар сменился и его отчуждение считается дозволенным. А на товар, полученный, например, по сделке купли в рассрочку (ст.ст.2069-2071 ГЗ) право собственности может остаться за продавцом “до окончательного внесения покупной платы” (с.2069 ГЗ), что влечет за собой запрет на отчуждение купленной вещи.

Ответ на вопрос 4.

По Гражданскому закону рыночной будет считаться цена 2 евро. .Но по налоговому законодательству в данном случае рыночной считается та цена, по которой фирма сама продает такие же товары не связанным с ней лицам. В данном случае у нас налицо – сделка со связанным лицом по цене ниже рыночной. Для налогов термину “рыночная цена” для фирмы “А” соответствует цена 5 евро, а не 2 евро. По нормам статьи 12 закона «О подоходном налоге с предприятий» (часть 2, пункт 2) разницу в 3 евро надо включить в облагаемый доход фирмы “А”.

Ответ на вопрос 5.

Гражданский закон в статье 1851 делать такой зачет запрещает: Иванов не может предъявить к зачету требования Петрова: “Предъявляемое к зачету требование должно принадлежать самому должнику; требования третьих лиц кредитор не обязан принимать в зачет” (ст.1851 ГЗ).Кроме того, для проведения зачета требуется иметь два встречных требования: “Под зачетом следует понимать погашение требования встречным требованием” (ст.1846 ГЗ). При этом “Встречное требование должника не погашает его долг само по себе, но лишь в том случае, когда он предъявил его именно с этой целью” (ст. 1852 ГЗ).Данная норма означает, что даже после обмена счетами упомянутые в нашем примере лица не могут сразу в своем учете отразить зачет, уничтожающий дебиторский и кредиторский долг. Для такой операции нужно, чтобы оба лица имели документальное обоснование зачета.

Однако поставленной цели можно добиться, если ООО по цессии передаст Петрову дебиторский долг Иванова. Тогда и дебитором, и кредитором фирмы станет Петров, и зачет станет возможным. Позже Петров сам сможет когда-нибудь получить долг с Иванова. Напомним. Что в закон «О подоходном налоге с населения»с 2014 года предусмотрена возможность уплаты налога с просроченных займов (ст. 8.1).

Коммерческий закон требует к данной сделке применить нормы статей 139.1-139.3 о соблюдении особых условий оформления сделки фирмы со связанными лицами.

С точки зрения налогового законодательства зачет приравнивается к выплате с соблюдением требования расчета налогов, исходя из рыночных цен. Сделки зачета упоминаются в законах «О налогах и пошлинах»,“О подоходном налоге с населения” (ПНН) и “О подоходном налоге с предприятий” (ПНП) в отношении сделок с лицами из безналоговых зон и стран. Во всех этих законах зачет означает прекращение (погашение) кредиторского и дебиторского долга. Иначе говоря – зачет считается выплатой предназначенных к оплате сумм, хотя физически никакого движения денег от одного лица к другому не происходит. Если какая-либо налоговая обязанность или налоговое право по закону возникает лишь после выплаты (или в момент выплаты), то эта обязанность или право вытекает также из зачета.

Ответ на вопрос 6.

“Дарение есть юридическая сделка, посредством которой кто-либо из щедрости предоставляет другому безвозмездно какую-нибудь имущественную ценность” (ст.1912 ГЗ). “Дарением может быть не только передача имущественных или других вещных прав одаряемому, но и безвозмездная уступка права требования, освобождение одаряемого от обязанностей перед дарителем или третьими лицами, отказ от какого-то права в пользу одаряемого, а также бесплатное ведение его дел” (ст. 1914 ГЗ).

Из этих норм ГЗ следует, что мотивом и главным признаком дарения является щедрость, и ничто иное. Фирма не имеет обязательств освобождать клиента от уплаты долга. Она вообще не должна была откладывать уплату услуги. Данное решение освободить клиента от обязанности платить долг можно считать дарением с точки зрения ГЗ. Другое дело –СГД. Фирма не из щедрости списывает переплату налога, а по требованию норм закона. Она обязана списать этот долг. Такую операцию по принудительному прекращению обязательств государства перед фирмой дарением Гражданский закон не признает.

Эти обстоятельства точки зрения налогового законодательства означают, что списанный клиенту долг фирме придется вернуть в облагаемый доход, а списанный налоговый долг государства – нет.

Ответ на вопрос 7.

Есть в ГЗ такие виды дарения, как «дарение в значении вознаграждения за оказанные услуги» (ст.1933). Это один из немногих видов дарения, который даритель отменить не может. В нашем примере речь идет именно о таком вознаграждении, которое даритель не обязан был предоставлять одаряемому. Такой подарок тоже дается “из щедрости”. Именно поэтому не следует смешивать то вознаграждение, которое в обмен на оказанные услуги предусмотрено договором (это – не подарок!), и такое вознаграждение, которое даритель мог бы и не давать, если бы не захотел (это – подарок!). С позиций налога с дохода полученный автомобиль приходуется в долгосрочных вложениях , а его стоимость – в доходах будущих периодов, которые будут списываться постепенно по мере износа автомобиля . Именно такой порядок признания доходов принят с 2004 года в Латвии для полученных подарков(см Правила КМ № 537). Если бы автомобиль был платой за услугу, перед нами была бы сделка мены. В этом случае стоимость автомобиля попала бы сразу в доходы отчетного периода.

Ответ на вопрос 8.

В данном примере следует иметь в виду две нормы, оговоренных в Гражданском законе. Во-первых, в целом ряде случаев (ст.ст.1761, 1762) обязанность платить проценты прекращается. Во-вторых, прирост (начисление) процентов приостанавливается, когда количество еще не уплаченных процентов достигает размеров основного долга (капитала) …(ст.1763). Если действительно через год фирма станет определять общую сумму долга (основного и процентов) к выплате, то общая начисленная сумма составит не более 20 тыс. (10 тыс. – основной долг и 10 тыс. – проценты), хотя изначально в виде процентов предполагалась большая, чем 10 тыс. , сумма. Если оба участника сделки – и заемщик, и кредитор – желают обеспечить выплату процентов в полной сумме, то им придется подумать об этом заранее и искать выходы. Один из них указан в статье 1766 ГЗ: следует на неуплаченные проценты выдать новую расписку или переоформить долг с процентами на новый заем. Что касается возможности полностью или частично списать проценты в необлагаемые расходы фирмы-заемщика, то здесь надо руководствоваться нормами статьи 6.4 закона «О ПНП».

Ответ на вопрос 9.

С точки зрения Гражданского закона имеет место один из договоров заведывания чужими делами (полномочий- см главу 18 части 4 , подраздел о договорах комиссии). Эти сделки имеют свою специфическую нормативную базу в Коммерческом законе ЛР- см. ст.45-63 и статьи 415-429. Следует иметь в виду важно положение этих законов, которое является общим для договоров гражданской комиссии, договоров коммерческого агента и договоров коммерческой комиссии: товар, переданный на комиссию (на реализацию, на консигнацию – независимо от названия и юридической формы сделки, ее суть остается той же), проданным не считается. Товар с баланса отправителя не списывается. Делается лишь отметка о его перемещении. Ни расходов, ни доходов у отправителя не фиксируется. Счет на оплату не выписывается. Собственник товара не сменился, а значит “поставка товара”, в понимании закона “О НДС” и закона “О ПНП”, не произошла. Стоимость отданного комиссионному агенту товара в реализацию включать не следует. Ни НДС, ни дохода (для ПНП) не возникает. У агента и принципала доход возникает в момент реального перехода собственности к покупателю, которому агент продал товар.

Коммерсант, желающий передать товары для продажи своему агенту (другому коммерсанту), может принять решение- заключить ли с ним либо договор коммерческого агента (ст.45 и 46 КЗ), либо договор коммерческой комиссии (ст.415 КЗ). Между этими двумя договорами имеется много общего, но есть очень важное для учета и налогообложения различие: коммерческий агент работает от имени своего доверителя (принципала), а комиссионный агент – от своего собственного имени, хоть и в пользу принципала. Из-за этого отличия возникают особые требования к товаросопроводительным документам, описание которых можно найти как в Коммерческом законе, так и в правилах КМ ЛР № 585 от 21.10.2003 г. (в редакции от 13.12.2011 г. – см. специальный раздел 1.2 о порядке оформления документов на поставку товара).

Ответ на вопрос 10.

Самый лучший вариант – вложить недвижимость в основной капитал общества, оценив ее у оценщика Регистра предприятий и повысив капитал общества. Вклад в капитал не описан в Гражданском законе, но есть в Коммерческом законе. Хозяин фирмы получит за недвижимость дополнительные доли в нем. Недвижимость станет собственностью общества, и оно может распоряжаться ею как хочет. Никаких ловушек законодательства, в том числе налогового, практически нет.

Единственный возможный риск по налогам возникает, если учредитель – физическое лицо, и отчуждение такой недвижимости не освобождено от налога по ст.9 закона «О подоходном налоге с населения». В этом случае вклад в капитал может быть признан доходом от прироста активов капитала, и разница между стоимостью полученных долей и стоимостью приобретения этой недвижимостью попадет по ПНН=15%. Но этот риск можно снять, указав в учредительных документах иную (более низкую), чем в заключении оценщика, стоимость недвижимости. Это не запрещено.

Если участник вдруг захочет получить за недвижимость деньги, он может снизить основной капитал. Есть и другие варианты - договор аренды или дарения недвижимости. Самый неудачный, хоть и очень популярный в Латвии – договор безвозмездного пользования недвижимостью. Не исключен вариант и договора содержания (отчуждение с алиментацией). Вполне подходит и вариант учреждения коммандитного общества «Б» между владельцем недвижимости и обществом «Х», в котором полным участником будет общество «Х». Все плюсы м минусы каждого варианта описаны в данном пособии.

Раздел III.
Международные коммерческие сделки

1.Понятие и виды международных коммерческих сделок

Международной можно назвать любую сделку, которая выражает связь как минимум с двумя государствами посредством какого-либо обязательства. Как и любая сделка, она. представляет собой действия субъектов, направленные на установление, изменение или прекращение прав и обязанностей в международном коммерческом обороте. Но международной следует считать трансграничную сделку, т.е. сделку, совершенную субъектами различных государств, которая регулируется нормами международного торгового законодательства и lex mercatoria1.

Обязательным условием признания сделки международной является местонахождение коммерческих предприятий сторон сделки в разных государствах. Так, Конвенция ООН о договорах международной купли-продажи 1980 года, заменившая две Гаагские конвенции о Единообразных законах, применяется к договорам купли-продажи товаров между сторонами, коммерческие предприятия которых находятся в разных государствах:

1) когда эти государства являются договаривающимися государствами;

2) когда согласно нормам международного частного права применимо право договаривающегося государства (ст.1 Конвенции ООН о договорах международной купли-продажи товаров).

Важно подчеркнуть, что ни национальная принадлежность сторон, ни гражданский или торговый характер заключенного договора не принимаются во внимание при определении применимости данной конвенции. Это означает, что не будет признан международным контракт купли-продажи, заключенный между находящимися на территории одного государства организациями разной национальной принадлежности. Одновременно будет считаться международным контракт купли-продажи, заключенный организациями одной национальной принадлежности (например, два латвийских AS), коммерческие предприятия которых находятся в разных государствах.

Вместе с тем, не всякая международная сделка будет считаться международной коммерческой сделкой, а лишь та, которая отвечает следующим признакам:

1) коммерческие предприятия ее сторон находятся в разных государствах;

2) она совершается в процессе осуществления коммерческой деятельности и в коммерческих целях, т.е. с целью получения прибыли от производства и реализации товаров, выполнения работ, оказания услуг, а не в целях личного потребления;

3) международные коммерческие сделки носят возмездный характер;

4) она регулируется нормами международного торгового законодательства.

Рассмотрим данные признаки подробнее на примерах международных нормативных актов. Начала – о втором признаке. Согласно Венской конвенции о международной купле-продаже товаров 1980 года, объектом договора купли-продажи является движимое имущество, приобретаемое не для личного, семейного или домашнего использования. Конвенция о международном финансовом лизинге 1988 года не применяется к сделкам финансового лизинга на оборудование, которое должно быть использовано для личных, семейных или домашних целей лизингополучателя. Поэтому из сферы ее действия исключен обычный договор аренды, краткосрочная аренда (прокат) и аренда для потребительских целей. Иначе говоря, действие конвенций распространяется на сделки, реализуемые в рамках коммерческого оборота его участниками.

Третий признак -возмездный характер - означает, что даже при отсутствии соглашения о цене, лицо, совершающее сделку, связанную с коммерческим предприятием, вправе требовать за это вознаграждения. Так, принципы международных коммерческих договоров (Принципы УНИДРУА) исходят из того, что, если в договоре цена не установлена и порядок ее установления не определен, считается, что стороны подразумевают ссылку на цену, которая в момент заключения договора взималась за такое исполнение при сравнимых обстоятельствах в соответствующей области коммерческой деятельности. Если же таковая отсутствует, стороны исходят из того, что цена должна быть разумной;

Анализируя четвертый признак о применении международного торгового законодательства, нужно различать понятия:

(а) «коммерческая (торговая) сделка по национальному законодательству»;

(б) «внешнеторговая (внешнеэкономическая) сделка»;

(в) «транснациональная (трансграничная) международная торговая сделка».

Основное различие этих понятий – в уровне правового регулирования. Если в странах с монистической (единой) системой гражданского права торговые сделки не выделяются, то многие зарубежные законодательства стран с дуалистической системой частного права содержат легальные определения коммерческой (торговой) сделки.

Например, §344 Торгового уложения Германии (ГТУ) закрепляет презумпцию торговой сделки, суть которой состоит в том, что все осуществляемые коммерсантом сделки признаются торговыми, если не доказано иное. Предпосылкой квалификации сделки в качестве торговой в соответствии с ГТУ является признание за участником оборота статуса коммерсанта. Совершенно определенно эта презумпция выражена в §343 ГТУ. Оно торговыми сделками провозглашает все сделки коммерсанта, относящиеся к его коммерческой деятельности. Таким образом, по законодательство Германии в основе признания сделки торговой лежит субъективный критерий, который, однако, дополняется в §1 ГТУ объективным критерием квалификации – перечнем видов сделок, рассматриваемых как торговые по своему содержанию.

Иначе этот вопрос решается в Французском Гражданском Кодексе (ФТК). Его статья 1 предусматривает, что именно торговым характером заключаемых сделок определяется правовой статус коммерсанта. Однако перечень торговых сделок (там же, ст.ст. 632 и 633) резко возрастает за счет того, что к их числу закон относит и сделки, заключаемые между «негоциантами, торговцами и банкирами». Другими словами, во французском законодательстве речь идет об объективно-торговых (перечисленных в законе) и субъективно-торговых, совершаемых вышеуказанными лицами, сделках.

С точки зрения доктрины права Латвии для квалификации сделки как международной внешнеторговой необходимо наличие следующих трех признаков:

1) наличие иностранного элемента , т.е. заключение сделки с иностранным лицом;

2) прохождение так называемой «таможенной очистки», т.е. переход товара, работ, услуг через таможенную границу;

3) осуществление платежей в иностранной валюте, хотя этот признак может и не присутствовать. Иначе говоря, и Латвия признает, что внешнеторговые сделки имеют коммерческий характер и различную государственную принадлежность участников сделки.

Регулирование внешнеторговой деятельности, кроме того, осуществляется таможенным законодательством, иными специальными законами.

Источники регулирования международных коммерческих сделок. К регулированию международных коммерческих сделок применяются унифицированные нормы международного торгового законодательства (международное материальное унифицированное право). В отсутствие такой унифицированной правовой базы или пробелов в праве возникает проблема выбора между различными правопорядками. В этом случае стороны международной коммерческой сделки вправе выбрать применимое к контракту право, т.е. договорный статут (или статут контракта).

Можно выделить несколько уровней регулирования международных коммерческих сделок:

1) на основе международных конвенций;

2) на неконвенционном, внедоговорном уровне.

К конвенциям первого уровня, регламентирующим международные коммерческие сделки, относятся те, которые направлены на универсальную международно-правовую унификацию материально-правовых норм. В их числе следует отметить следующие конвенции:

1) Венская конвенция ООН 1980 года о договорах международной купли-продажи товаров, содержащая 101 статью унифицированного материального торгового права. Часть 1 конвенции определяет сферу ее деятельности. Часть 2 конвенции «Заключение договора», часть 3 «Купля-продажа товаров» имеют самостоятельное значение;

2) Конвенция ООН 1983 года о представительстве при международной купле – продаже товаров;

3 Конвенция УНИДРУА о международном финансовом лизинге 1988 года с 23 статьями;

4) Конвенция о международном факторинге 1988 года, подготовленная УНИДРУА.

К конвенциям, регулирующим международные коммерческие сделки, относятся конвенции, содержащие унифицированные коллизионные нормы в сфере международных коммерческих контрактов. В их числе:

1) Гаагская конвенция от 22 декабря 1986 года - о праве, применимом к договорам международной купли – продажи товаров. Она применяется, во-первых, к договорам купли-продажи товаров между сторонами, коммерческие предприятия которых находятся в разных государствах. Во-вторых, она применяется во всех других ситуациях, когда возникает коллизия законов разных государств. Исключением являются случаи, когда коллизия возникает в результате выбора сторонами применимого права, если такой выбор связан с определением суда или арбитража (ст.1);

2) Гаагская конвенция от 14 марта 1978 года- о праве, применимом к договорам с посредниками и о представительстве (агентским договорам). Она касается коллизионных вопросов представительства (агентских отношений), тесно связанных с договором международной купли-продажи товаров. Конвенция устанавливает правила согласования и определения применимого права в сфере отношений представительства, имеющих международный характер.

Унификация коллизионных норм осуществляется не только на международном, но и на региональном уровне. К региональной унификации относятся Римская конвенция 1980 года (государств-членов ЕС) о праве, применимом к договорным обязательствам; Межамериканская конвенция о праве, применимом к международным контрактам (Конвенция Мехико 1994 года).

Римская конвенция о праве, применимом к договорным обязательствам от 19 июня 1980 года (вступила в силу 1 апреля 1991 года) устанавливает круг договоров, на которые распространяется ее действие. В соответствии со ст.1 она применяется к договорным обязательствам в любой ситуации, связанной с выбором между правом различных государств. Следовательно, при разрешении споров на основании данной конвенции суды стран ЕС будут определять применимое право независимо от национальной принадлежности участвующих в них субъектов, а не только в отношении субъектов из стран-членов ЕС.

Согласно ст.3 Римской конвенции 1980 года договор регулируется правом, избираемым его сторонами. При этом соглашение должно быть прямо выраженным или непосредственно вытекать из условий договора и обстоятельств дела. Согласованное право применяется даже в случаях, когда оно не является правом одной из договаривающихся сторон (ст.2).

Конвенция о праве, применимом к международным контрактам 1994 года (Конвенция Мехико), принятая 17 латиноамериканскими странами, США и Канадой регулирует определение права, применимого к международным контрактам. Специфической особенностью этой конвенции является то, что в ней используется как объективный, так и субъективный критерии.

Второй уровень регулирования международных коммерческих сделок – это неконвенционное, внедоговорное регулирование. Здесь особая роль принадлежит, разрабатываемым международными правительственными организациями документам. К их числу относятся различные типовые общие условия заключения и исполнения договоров, рекомендации и практические руководства, например, Правовое руководство ЮНСИТРАЛ по встречной торговле 1994 года, Руководство УНИДРУА по master-франшизным соглашениям 1998 года.

Важнейшими актами неконвенционного регулирования международных торговых сделок являются:

1) Принципы международных коммерческих договоров, разработанные в 1994 году Международным институтом унификации частного права (Принципы УНИДРУА), а ныне действующие в редакции 2010 года;

2) Принципы Европейского договорного права, разработанные в 1989 году специалистами стран ЕС.

Первый документ - Принципы УНИДРУА отражают основы составления и реализации международных коммерческих договоров, которые признаны всеми правовыми системами. Положения Принципов УНИДРУА применимы к любым международным коммерческим договорам. Принципы УНИДРУА не ограничивают применение императивных положений национального, международного или наднационального происхождения, которые подлежат применению в силу соответствующих норм международного частного права (ст.1.4.). Сторонам предоставлено право отказа от применения Принципов УНИДРУА, отступать или изменять содержание любого из их положений, если иное не предусмотрено этими Принципами (ст. 1.5).

Принципы УНИДРУА закрепляют следующие основные положения:

1) свобода договора, состоящая в праве деловых людей свободно решать вопрос о вступлении в договор и определять его содержание (ст. 1.1);

2) открытость международным обычаям (ст. 1.8);

3) ограничение числа случаев, когда само существование или юридическая сила контракта может быть оспорено, или он может быть досрочно прекращен (ст.ст. 2.1, 2.11, 2.12);

4) соблюдение добросовестности в международной торговле, как в процессе переговоров, так и в период исполнения договора (ст. 1.7);

5) обеспечение стабильности сделки в договоре с открытыми условиями (ст. 2. 14), при возникновении «битвы проформ» (ст. 2.22), при наличии первоначальной невозможности исполнения (ст. 3.3). Ограничение права на отказ от договора -только в случае существенного заблуждения (ст. 3.5);

6) обеспечение защиты против недобросовестности в виде возможности аннулирования контракта при серьезном несоответствии прав и обязанностей одной стороны по сравнению с другой, если такое преимущество достигнуто за счет слабости или ущемления другой стороны.

Вторая часть Принципов УНИДРУА закрепляет правила заключения и исполнения международных коммерческих договоров, а также последствия их неисполнения.

Второй документ - Принципы Европейского договорного права – это общие правила договорного права, поэтому они могут применяться к любым заключаемым в странах ЕС сделкам, включая потребительские сделки.

Принципы Европейского договорного права состоят из следующих девяти глав:

1) общие положения;

2) заключение договора;

3) полномочия агентов;

4) действительность договора;

5) толкование договора;

6) содержание договора и его последствия;

7) исполнение договора;

8) неисполнение договора и общие средства защиты;

9) особые средства защиты при неисполнении.

Принципы Европейского договорного права допускают применение к регулированию взаимоотношений между контрагентами при условии, что:

1) стороны либо согласились включить эти нормы в свой договор, либо своим соглашением предусмотрели, что их договор будет регулироваться этим документом;

2) стороны согласились, что их договор будет регулироваться «общими принципами права», «lex mercatoria» или иными аналогичными положениями;

3) стороны не избрали никакой правовой системы или законодательства для регулирования их договора.

Большую роль в регулировании международных коммерческих сделок играют международные неправительственные организации, разрабатывающие применяемые в договорной практике документы. Например, это следующие правила и рекомендации Международной торговой палаты:

- правила толкования международных торговых терминов Инкотермс-2010;

-типовые контракты с комментариями и руководством (коммерческого агентства, дистрибьюторский, франчайзинга, купли-продажи готовых изделий, со случайным посредником);

- рекомендации Международной федерации независимых инженеров-консультантов (FIDIC) в виде общих условий договоров подряда на строительство предприятий; рекомендации Международного морского комитета (ИМКО) (унифицированные правила для морских накладных, унифицированные правила для электронных коносаментов).

В этом случае регулирование международных коммерческих сделок имеет внеконвенциональный характер. В таком внедоговорном регулировании особая роль принадлежит универсальным международным организациям – УНИДРУА, ЮНСИТРАЛ (Комиссия ООН по праву международной торговли). Так, ЮНСИТРАЛ в 90-х годах прошлого века разработал типовые законы, регулирующие договорные отношения, в частности: Типовой закон ЮНСИТРАЛ о закупках товаров, строительных работ и услуг, принятый на 27 сессии ЮНСИТРАЛ в 1994 году, Типовой закон ЮНСИТРАЛ об электронной торговле 1996 года. Позднее им были приняты Типовой закон ЮНСИТРАЛ об электронных подписях 2001 года, Конвенция ООН об уступке дебиторской задолженности в международной торговле 2001 года.

Особая роль в разработке типовых контрактов для международного коммерческого оборота принадлежит Международной торговой палате. МТП подготовлены следующие типовые контракты: Типовой коммерческий агентский контракт МТП; Типовой контракт МТП международного франчайзинга; Типовой контракт МТП международной купли-продажи готовых изделий, предназначенных для перепродажи; Типовой дистрибьюторский контракт МТП.

Виды международных коммерческих сделок. Договоры, опосредующие осуществление предпринимательской деятельности можно подразделить на:

1) договоры о передаче товара в собственность;

2) договоры о передаче имущества в пользование;

3) договоры на выполнение работ;

4) договоры об оказании услуг;

5) договоры в сфере представительства (посредничества).

Эта же классификация применима и к международным коммерческим сделкам.

К международным коммерческим сделкам, направленным на передачу товара в собственность относится международная купля-продажа товара.

Договор купли-продажи во всех национальных правовых системах, а также в международном коммерческом праве определяется одинаково. Однако в различных национальных правовых системах по-разному регламентируются вопросы передачи права собственности, обязательного получения предмета продажи и др. Именно поэтому в сфере купли-продажи была необходима унификация правовых норм о купле-продаже, отвечающая потребностям международного коммерческого оборота. Таким унифицированным актом является Венская конвенция ООН 1980 года о договорах международной купли-продажи товаров.

В силу конвенции продавец обязан поставить товар, передать относящиеся к нему документы и передать право собственности на товар в соответствии с требованиями договора и конвенции (ст.30), а покупатель обязан уплатить цену за товар и принять поставку товара в соответствии с требованиями договора и конвенции (ст. 53). При этом объектом договора является движимое имущество, приобретаемое не для личного, семейного или домашнего использования.

Конвенция не применяется к продаже товаров для личного использования, с аукциона, в порядке исполнительного производства, к продаже фондовых бумаг, акций, судов водного и воздушного транспорта и на воздушной подушке, а также к продаже электроэнергии. Такие виды продаж не подпадают под понятие «международная купля-продажа» в смысле конвенции.

Наряду с международной куплей-продажей в международной коммерческой практике известны различные правовые формы встречной торговли. К ним относятся:

1) бартерные сделки;

2) сделки о встречных закупках;

3) сделки о компенсационных закупках.

Общее понятие встречной торговли в законодательствах государств отсутствует. Единственным документом, касающимся встречной торговли, является Руководство ЕЭК (Европейской экономической комиссии) ООН 1990 года по составлению международных договоров о встречных закупках, рекомендованное Комиссией ООН по праву международной торговли (ЮНСИТРАЛ).

По общему правилу бартер - это товарообменная сделка (договор мены), при котором стороны осуществляют взаимный обмен соответствующей продукцией. Основной чертой бартера является отсутствие в сделке платежа за взаимопоставляемые товары в денежной форме.

При встречной закупке продавец и покупатель в первой сделке договариваются о том, что продавец в дальнейшем (второй сделке) произведет закупку продукции у покупателя (или третьих сторон в стране покупателя). Оба потока продукции: продукция, продаваемая в первой сделке, и встречная продукция, продаваемая во второй сделке, оплачиваются деньгами.

При компенсационных закупках объектом первой сделки является оборудование, технология или услуги, которые будут использоваться с целью создания производственных мощностей для покупателя. Стороны договариваются о том, что продавец в последующем закупит у покупателя продукцию, производимую на этих мощностях. Оба потока продукции оплачиваются деньгами. Важнейшим документом, посвященным правовому регулированию компенсационных закупок, является Руководство ЕЭК ООН 1990 года по составлению международных договоров о компенсационных закупках.

К международным коммерческим сделкам по передаче имущества в пользование, относится лизинг. В континентальной системе права отношениям лизинга в коммерческой сфере соответствуют отношения аренды.

Одной из разновидностей лизинга в коммерческой сфере является финансовый лизинг. Отношения по финансовому лизингу определены Конвенцией УНИДРУА о международном финансовом лизинге 1988 года. Конвенция применяется к сделкам финансового лизинга на любое оборудование за исключением того, которое должно быть использовано в основном для личных, семейных или домашних целей арендатора.

К договорам на выполнение работ относится подряд, известный всем национальным системам права. По договору подряда одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его. Объектом выполнения работы является создание или переработка чего-то в состояние, в котором оно прежде не существовало.

Венская конвенция ООН 1980 года о договорах международной купли-продажи товаров различает договоры купли-продажи и договоры подряда (оказания услуг) следующим образом. Договоры на поставку товаров, подлежащих изготовлению или производству, считаются договорами купли-продажи, если только, сторона, заказывающая товары, не берет на себя обязательство поставить существенную часть материалов, необходимых для изготовления или производства таких товаров (ст. 3). Поэтому, когда обязательство стороны, поставляющей товары или услуги, заключается в основном в выполнении работы или предоставлении услуг, Венская конвенция не применяется.

В международном коммерческом обороте используются следующие виды договоров подряда:

1) строительный подряд (договор строительства комплексного промышленного объекта);

2) договор о предоставлении технических услуг.

Строительный подряд регулируется в основном документами, принятыми в рамках деятельности международных организаций. К таким документам, разработанным Комиссией ООН по праву международной торговли, относятся 1) Руководство по составлению контрактов по комплексных промышленных объектов 1979г и 2) Руководство по составлению международных контрактов на строительство промышленных объектов 1988 года.

В регулировании строительных работ большое значение имеют документы, имеющие характер стандартных образцов договоров. Такими документами являются:

1) Условия международного договора подряда в сфере строительства;

2) Условия международного контракта на инженерно-строительные работы 1988 года, разработанные Международной федерацией инженеров-консультантов (FIDIC);

3) Общие условия договоров подряда и поставки, финансируемых Европейским фондом развития 1972.

Среди договоров на оказание услуг необходимо выделить договоры страхования, хранения, перевозки и экспедиции, регулируемые применимыми нормами национального законодательства различных государств. Здесь отношения по оказанию услуг регламентируются нормами международного материального права, а также международными коллизионными нормами.

Самостоятельным видом международных коммерческих сделок являются сделки по международному торговому представительству. Договорами международного торгового представительства являются: поручение, комиссия, агентирование, консигнация.

Договоры международного коммерческого представительства регулируются Женевской конвенцией 1983 года о представительстве в международной купле-продаже товаров. Большая роль в регулировании этих отношений принадлежит таким документам, как:

1) Руководство Международной торговой палаты по составлению коммерческих агентских контрактов;

2) Типовой агентский контракт МТП;

3) Типовой дистрибьюторский контракт МТП.

Развитие международного коммерческого оборота обусловило появление новых форм коммерческих отношений, как факторинг и франчайзинг.

Факторинг – надежный для экспортера способ обеспечения международных договоров купли-продажи товаров. В международной коммерческой практике существуют различные подходы к определению факторинга. В одном из них факторинг квалифицируется как специфическая форма кредита.

Первоначально факторинговые сделки были ближе к одной из разновидностей коммерческого представительства (агентским договорам, договорам комиссии или поручения в континентальном праве), но с развитием факторинга данный договор приобрел черты договора уступки права требования (цессии) либо одновременно агентского договора – договора поручения и, как правило, договора займа (кредита).

Факторинговый договор рассматривается как договор о предоставлении посреднических услуг в проведении финансово-расчетных операций между предпринимателями-продуцентами (изготовителями) и покупателями (клиентами), предусматривающий, кроме того, обязанности посредника по оказанию некоторых других услуг коммерческого характера.

Основным документом, который содержит понятие международного факторинга, является Конвенция УНИДРУА о международном факторинге (Оттава, 28 мая 1988 года). В соответствии со ст.1 конвенции факторинговый контракт понимается как договор, заключенный между поставщиком и финансовым агентом, в соответствии с которым:

1) поставщик должен или может уступить финансовому агенту денежные требования, вытекающие из контрактов купли-продажи товаров, заключаемых между поставщиком и его покупателями должниками). Исключение - контракты, которые относятся к товарам, приобретаемым преимущественно для личного, семейного и домашнего пользования;

2) финансовый агент выполняет, по меньшей мере, две из следующих функций: (а) финансирование поставщика, включая заем и предварительный платеж; (б) ведение учета по причитающимся суммам; (в) предъявление к оплате денежных требований; (г) защита от неплатежеспособности должников;

3) должники должны быть уведомлены о состоявшейся уступке требования.

Франчайзинг известен практически всем национальным правовым системам. Но на законодательном уровне он регламентирован только в некоторых странах (США, Франция, РФ, в ГК которой включена глава о коммерческой концессии, являющейся аналогом франчайзинга).

Отношения по договору международного франчайзинга регулируются, главным образом, условиями заключенного контракта, а также применимым национальным законодательством государств франчайзера и франчайзи.

Согласованные правила о франчайзинге действуют в рамках ЕС. Кроме того, МТП рекомендован Типовой контракт франчайзинга.

Встречаются следующие типы франчайзинга:

1) производственный франчайзинг;

2) сервисный франчайзинг;

3) сбытовой франчайзинг.

Существую пять видов соглашений о франчайзинге:

1) прямой франчайзинг;

2) франчайзинг через филиал или дочернее предприятие;

3) соглашение о продвижении в данной отрасли;

4) мастер-соглашение о франчайзинге;

5) франчайзинг через совместное предприятие.

2.Заключение, изменение и расторжение международных сделок

Принципами заключения международных коммерческих сделок являются:

1) принцип свободы договора;

2) принцип автономии воли сторон;

3) принцип добросовестности, разумности и справедливости;

4) принцип следования обычаям и деловой практике.

Заключая международную коммерческую сделку, стороны согласовывают две группы вопросов:

1) коммерческие условия сделки (предмет, цена, условия платежа, сроки исполнения и др.;

2) ряд юридических вопросов, включая применимое право.

Если первая группа вопросов получает отражение практически в каждом контракте, то условие о применимом праве включается далеко не во все контракты. Основанием для принятия такого решения является закрепленный в законодательстве принцип свободы договора и принцип автономии сторон.

Свобода договора закрепляется в качестве основополагающего принципа всеми национальными правопорядками и международным коммерческим правом. В Принципах международных коммерческих договоров отмечается, что «стороны имеют право свободно вступать в договор и определять его содержание» (ст.1.1). Правило о свободе договоров закреплено и в Принципах Европейского договорного права, которые, однако, определяют пределы такой свободы в виде: (1) соблюдения добросовестности и честной деловой практики; (2) соблюдения императивных норм, предусмотренных Принципами.

Хотя все правопорядки закрепляют принцип свободы договора, недействительным признается договор, если он противоречит законам или добрым нравам или публичному порядку.

Принцип свободы договора проявляется в свободе вести переговоры, которые часто предшествуют заключению договора, а также в праве сторон изменить или расторгнуть договор своим свободным соглашением.

Принцип автономии воли сторон выражается в том, что стороны международного коммерческого договора имеют неограниченную свободу в выборе применимого права (возможность выбора «закона контракта»).

Стороны могут прямо указать в договоре, право какой стороны они выбирают (например, «действует немецкое право»). Возможен и молчаливый выбор, который определяется обычно по юрисдикции суда или арбитража (выражение «юрисдикция города Гамбурга» означает молчаливый выбор немецкого права, а выражение «любой спор подлежит рассмотрению арбитража в Лондоне» означает выбор английского права).

Выбор права возможен как до, так и в процессе рассмотрения дела. Выбор права может касаться как договора в целом, так и его отдельных частей. Ранее сделанный выбор в дальнейшем может быть изменен.

Принцип автономии воли сторон ограничен в том случае, когда применению подлежат императивные нормы страны, с которой договор реально связан. Речь идет о специальной привязке, безусловно, применимых императивных норм.

Если ни прямо, ни молчаливо применимое право не выбрано, применению подлежит правопорядок, наиболее тесно связанный с договором. Это основной принцип. Правом страны, с которой договор наиболее тесно связан, считается право той страны, где находится место жительства или основное место деятельности стороны, осуществляющей исполнение, имеющее решающее значение для содержания договора.

Принцип соблюдения добросовестности, разумности действий и справедливости при заключении договора предусмотрен практически всеми правопорядками. Так добросовестность участников гражданских правоотношений предусмотрена ст. 1 ГЗ.

Германское торговое уложение предусматривает, что «лицо, обязанное при торговой сделке проявлять заботливость порядочного коммерсанта, должно обеспечить ее по отношению к другим».

Принципы добросовестности и коммерческой разумности является в США первой идейной основой Единообразного торгового кодекса (Uniform Commercial Code). В нем указывается, что добросовестность означает «фактическую честность в поведении или сделке, о которой идет речь». В отношении коммерсанта понятие «добросовестность» означает «фактическую честность и соблюдение разумных коммерческих критериев честного ведения торговых дел». Понятие «коммерческой разумности» в ЕТК хотя и отсутствует, но используется довольно часто. Исходя из общих начал частного права, условия надлежащее заключенного международного коммерческого договора носит обязательный характер, а возможность его изменения или прекращения допускается только по соглашению сторон или в силу положений применимого права.

Эти принципы закреплены во многих международных документах. Так, в Принципах международных коммерческих договоров сказано: «каждая сторона обязана действовать в соответствии с принципами добросовестности и честности деловой практики, принятыми в практике международной торговли». Соблюдение этих принципов – обязанность сторон договора, и они не могут их исключить или ограничить эту обязанность (ст.1.7.). Аналогичные положения содержатся и в Принципах Европейского договорного права.

Принцип добросовестности и разумности закреплен в Венской конвенции о договорах международной купли-продажи товаров (ст.7.8). Понятие «добросовестность» означает осуществление своих прав без нарушения охраняемых законом интересов и прав других лиц; соблюдение правил деловой этики; предоставление партнеру по контракту достоверной информации о товаре, являющемся предметом сделки, поставщике, иные сведения.

Принцип торгового обычая и деловой практики закрепляется всеми национальными правопорядками и международным коммерческим правом. Венская конвенция о договорах международной купли-продажи товаров под торговым обычаем понимает такое правило, о котором стороны договора знали или должны были знать и который в международной торговле известен и соблюдается сторонами в договорах данного типа в данной области торговли.

В отсутствие иной договоренности считается, что стороны подразумевали применение обычая к их договору или к его заключению.

Венской конвенцией о договорах международной купли-продажи товаров устанавливается, что стороны связаны любым обычаем, в отношении которого они договорились и практикой, которую они установили в своих взаимоотношениях.

Аналогичные положения содержатся в Принципах международных коммерческих договоров.

Способы заключения международных коммерческих сделок. Международные коммерческие сделки заключаются:

1) на основании оферты и ее акцепта;

2) на основании типового контракта;

3) на основании стандартных условий;

4) на торгах.

Заключению договора нередко предшествуют переговоры. Принципы УНИДРУА прямо закрепляют свободу вести переговоры, а отсутствие согласия на них не может повлечь за собой ответственности ни одной из сторон.

Одновременно вступление в переговоры налагает на стороны ряд обязанностей. Прежде всего, это обязанность добросовестного ведения переговоров, пронизывающая собой весь переговорный процесс. Принципы УНИДРУА устанавливают ответственность за недобросовестное ведение переговоров.

Поскольку в процессе переговоров может передаваться конфиденциальная информация, то согласно ст.2.16 Принципов УНИДРУА ее получатель обязан сохранить полученную информацию в тайне и не использовать ее ненадлежащим образом для собственных целей независимо от того, заключен договор или нет. Соответственно, нарушение этой обязанности дает право потерпевшей стороне требовать компенсации, основанной на выгоде, полученной другой стороной. Возмещение при этом следует и в случаях, когда потерпевшая сторона не понесла никакого имущественного ущерба.

Оферта и акцепт. Принципы УНИДРУА устанавливают, что договор может быть заключен путем акцепта оферты либо в результате поведения сторон, достаточно свидетельствующего о соглашении (ст.2.1).

В Венской конвенции о международных договорах купли-продажи товаров и в Принципах УНИДРУА определены основные требования, предъявляемые к оферте:

1) определенность адреса;

2) достаточная определенность содержания;

3) выражение намерения оферента считать себя связанным в случае акцепта.

От оферты следует отличать объявления, рекламу и иную информацию, направляемую неопределенному кругу лиц или конкретным лицам. Венская конвенция о международных договорах купли-продажи рассматривает предложение, сделанное неопределенному кругу лиц, только как предложение делать оферты, если, конечно, иное прямо не указано лицом, сделавшим такое предложение (ст.14).

Так как договор может быть заключен простым акцептом оферты, актуальность приобретает вопрос о продолжительности связанности оферента своей офертой, а также можно ли ее отозвать и до какого момента ее можно отозвать или аннулировать. В национальных правопорядках эти вопросы решаются по-разному. Согласно Венской конвенции о международных договорах купли-продажи товаров, а также Принципам УНИДРУА до тех пор, пока договор не заключен, оферта может быть отозвана оферентом, если сообщение об отзыве будет получено адресатом до отправления им акцепта.

Вместе с тем в нижеперечисленных случаях оферта не может быть отозвана:

1) если в оферте указывается путем установления определенного срока для акцепта или иным образом, что она является безотзывной;

2) если для адресата оферты было разумным рассматривать оферту как безотзывную, и адресат оферты действовал, полагаясь на оферту.

Оферент может отменить оферту даже тогда, когда она является безотзывной в случае, если сообщение об отмене получено адресатом оферты раньше, чем сама оферта, или одновременно с нею. Оферта прекращается в случае ее отклонения, когда сообщение об отклонении получено оферентом. Принятие оферты (акцепт) – это выражение его согласия на заключение договора на сформулированных в оферте условиях.

Акцептом является заявление или иное поведение адресата оферты, выражающее согласие с офертой. Молчание или бездействие, пассивное поведение адресата оферты, само по себе не считается акцептом. На это прямо указывается в Венской конвенции о международных договорах купли-продажи товаров (ст.18) и Принципах УНИДРУА.

В большинстве правовых систем принятие оферты признается действительным, если выражение согласия со стороны адресата оферты получено в установленный в оферте срок. Если такой срок не установлен, то оферта должна быть акцептована в течение разумного срока с учетом конкретных обстоятельств, включая скорость действия средства связи, использованного оферентом. Устная оферта должна быть акцептована немедленно, если обстоятельства не говорят об ином.

Таким образом, договор считается заключенным в случае принятия ее оферентом в надлежащий срок. Вместе с тем, в различных национальных правовых системах по-разному определяется, в какой момент и в каком месте наступило принятие оферты. В континентальной системе права договор считается заключенным в момент и в месте получения оферентом свидетельства об ее акцепте. В англо-американском праве (Великобритания и США) действует доктрина «почтового ящика», в соответствии с которой договор считается заключенным в момент и в месте передачи по почте письма или телеграммы, содержащих акцепт, вне зависимости от того, получил ли оферент такое письмо или телеграмму.

Акцепт должен быть безусловным. Ответ на оферту, который содержит дополнения, ограничения, иные изменения, рассматривается как отклонение оферты и представляет собой встречную оферту (контроферту). Однако необходимость ускорения международного торгового оборота обусловила включение в Венскую конвенцию о международных договорах купли-продажи товаров ряда исключений из этого общего правила. Так, например, ответ на оферту, который содержит дополнительные или отличные условия, не меняющие существенно условий оферты (условия, касающиеся цены, оплаты, качества и количества товаров, места и срока поставки, объема ответственности сторон, разрешения споров), является акцептом, если оферент незамедлительно не заявит об этих расхождениях. Если он этого не сделает, то условиями договора будут считаться условия оферты с изменениями, содержащимися в акцепте.Аналогичное положение сформулировано и в Принципах УНИДРУА.

Международные коммерческие договоры могут заключаться на основании стандартизированных типовых контрактов, разрабатываемых различными профессиональными ассоциациями, а также международными правительственными и неправительственными организациями, самими участниками соответствующих контрактов.

Международные коммерческие договоры могут заключаться на стандартных условиях. Принципы УНИДРУА определяют стандартные условия как положения, предварительно подготовленные одной стороной для общего и неоднократного использования и фактически применяемые без переговоров с другой стороной (ст.2.19). Аналогом стандартных условий в национальном законодательстве Латвии является договор присоединения, а в других правопорядках, например, в Германии, - общие условия заключения сделки (ОУЗС).

Международные коммерческие договоры могут заключаться на торгах. Торги проводятся в форме аукциона или конкурса (тендера). Они могут быть закрытыми и открытыми.

Большинство государств предоставляет свободу выбора формы договора, за исключением случаев, прямо предусмотренных национальным законодательством.

Для торгового оборота, в т.ч. международного, характерен принцип свободы выбора формы договора. Это правило закреплено в Принципах международных коммерческих договоров. Ими не устанавливается никаких требований в отношении того, что договор должен быть совершен или подтвержден в письменной форме. Его существование может быть доказано любым способом, включая свидетельские показания (ст.1.2).

Свобода формы договора закреплена в Венской конвенции о международных договорах купли-продажи товаров. В соответствии со ст.11 Венской конвенции не требуется, чтобы договор составлялся или подтверждался в письменной форме или подчинялся иному требованию в отношении формы. Он может доказываться любыми средствами, включая свидетельские показания.

Вместе с тем, в ст.12 Венской конвенции о международных договорах купли-продажи товаров отмечается, что данное положение конвенции не применяется в случае, если одна из сторон имеет коммерческое предприятие в государстве, которое сделало заявление в соответствии со ст.96 конвенции. Установленное национальным законодательством правило о письменной форме в случае, когда одна из сторон договора имеет свое местонахождение в данном государстве, имеет безусловный характер и стороны не могут ни отклонить, ни изменить его в своем договоре. Это специальное правило ст.12 конвенции распространяется как на договор международной купли-продажи, его изменение и прекращение соглашением сторон, так и на оферту, акцепт или иное выражение намерения.

Изменение международной коммерческой сделки. Надлежаще заключенный международный коммерческий договор может быть изменен только в соответствии с его условиями или по соглашению сторон. Согласно Принципам УНИДРУА договор изменяется в силу самого соглашения сторон без каких-либо дополнительных требований. Венская конвенция о международных договорах купли-продажи товаров допускает изменение договора путем простого соглашения сторон (п.1 ст.29). Это правило не действует только в том случае, когда в самом договоре содержится условие об изменении договора только в письменной форме. Однако поведение стороны может исключить для нее возможность ссылаться на указанное положение в той мере, в какой другая сторона полагалась на такое поведение (п.2 ст.29).

Расторжение и прекращение международного коммерческого договора. В соответствии с ГЗ обязательства прекращаются исполнением, зачетом, новацией, ликвидацией юридического лица, на основании акта государственной институции или решения суда и др. Расторжение договора осуществляется на основании соглашения сторон, если иное не предусмотрено законом или договором.

Правопорядок ряда стран проводит различие между расторжением договора и прекращением обязательства. Так, например, во Французском гражданском кодексе (ФГК) специальные нормы посвящены прекращению (погашению) обязательств, а расторжение договора регулируют другие нормы ФГК. Аналогичная ситуация существует в праве Великобритании и США.

Различие между расторжением договора и прекращением обязательства состоит в том, что при прекращении обязательства по указанным в законе основаниям обе стороны не несут друг перед другом ответственности, а при расторжении договора, если оно осуществлено правомерно, потерпевшая сторона вправе требовать от виновной стороны возмещения понесенных убытков.

Расторжение договора регламентируется некоторыми международными документами. Так, Венская конвенция о международных договорах купли-продажи товаров предусматривает возможность расторжения договора по требованию одной из сторон. При этом конвенция исходит из положения об обязательности исполнения сторонами обязательств, принятых на себя по договору, поэтому перечень оснований для расторжения по требованию одной из сторон является исчерпывающим, а такое расторжение – исключением.

Так, согласно ст.49 Венской конвенции о международных договорах купли-продажи товаров покупатель может заявить о расторжении договора:

1) если неисполнение продавцом любого из его обязательств по договору или по настоящей конвенции составляет существенное нарушение договора;

2) в случае непоставки, если продавец не поставляет товар в течение дополнительного срока, который установил покупатель, или если продавец заявляет, что он не осуществит поставку в такой срок.

По правилам конвенции покупатель может заявить о расторжении договора в целом, только если частичное несоответствие товара договору является существенным нарушением договора.

Согласно ст.64 Венской конвенции о международных договорах купли-продажи товаров продавец может заявить о расторжении договора:

1) если неисполнение покупателем любого из его обязательств по договору или конвенции составляет существенное нарушение договора;

2) если покупатель не исполняет в течение длительного срока, установленного продавцом, своего обязательства уплатить цену или заявляет, что он не сделает этого в течение установленного дополнительного срока.

Нарушение договора считается существенным, если оно влечет за собой такой вред для стороны, что последняя в значительной степени лишается того, на что была вправе рассчитывать на основании договора. Исключением являются случаи, когда нарушившая договор сторона не предвидела такого результата и разумное лицо, действующее в том же качестве при аналогичных обстоятельствах, не предвидело бы его (ст.25 конвенции).

Расторжение международного коммерческого договора по требованию одной из сторон является исключением и допускается только по основаниям, установленным международным торговым законодательством или самим договором, или в случае существенного нарушения условий договора.

Принципы УНИДРУА не содержат термина «расторжение договора», а предусматривают право на прекращение договора. Согласно Принципам УНИДРУА договор может быть прекращен в соответствии с его условиями или по соглашению сторон, или иным образом в соответствии с данными Принципами. Так, ст.7.3.1. Принципов УНИДРУА определяет, что сторона может прекратить договор, если неисполнение договорного обязательства другой стороной является существенным. При определении, является ли неисполнение обязательства существенным, во внимание должна приниматься следующая совокупность условий:

1) существенно ли неисполнение лишает потерпевшую сторону того, что она имела право ожидать в соответствие с договором, кроме случаев, когда другая сторона не предвидела и не могла разумно предвидеть такой результат;

2) имеет ли принципиальный характер с точки зрения договора строгое соблюдение неисполненного обязательства;

3) является ли неисполнение умышленным или совершено по грубой небрежности;

4) дает ли неисполнение потерпевшей стороне основание верить, что она не может полагаться на будущее исполнение другой стороны;

5) понесет ли неисполнившая сторона несоразмерные потери в результате подготовки или осуществления исполнения, если договор будет прекращен.

В случае просрочки потерпевшая сторона может также прекратить договор, если другая сторона не исполнит договор до истечения, предоставленного в соответствии со ст.7.1.5 дополнительного срока. Иначе говоря, сторона имеет право на прекращение договора при таком неисполнении договорного обязательства, которое является существенным.

Кроме того, сторона имеет право прекратить договор при предвидимом неисполнении, т.е. когда до наступления срока исполнения одной стороной становится очевидным, что будет иметь место существенное неисполнение этой стороной (ст.7.3.3 Принципов УНИДРУА).

Право стороны прекратить договор осуществляется путем уведомления другой стороны (ст.7.3.2).Прекращение договора освобождает обе стороны от обязательств осуществить и получить будущее исполнение.При прекращении договора имеет место реституция: каждая сторона может требовать возврата всего, что она поставила, при условии, что эта сторона одновременно возвращает все, что она получила. Возврат осуществляется в натуре, а если это невозможно или неприемлемо – в денежной форме, когда это является разумным (ст.7.3.6) Прекращение договора не лишает права требовать возмещения убытков за неисполнение.

3.Правовое регулирование электронной торговли

Сначала – о понятии «электронной коммерции» и «электронной торговли». Осуществляемые в сети Интернет (киберпространстве) электронная коммерция (electronic commerce или сокращенно e-commerce) и электронная торговля являются одной из составных частей процесса глобализации. Именно в продвижении товара, используя информационные и коммуникационные технологии, и, прежде всего, через Интернет заключается принципиальное различие между традиционной и электронной торговлей.

Общепризнанного определения понятия «электронная коммерция», а равно понятия «электронная торговля» до сих пор нет. Существуют отдельные дефиниции, разработанные различными международными организациями, предлагаемые исследователями данной проблематики.

Например, Всемирная торговая организация (ВТО) в понятие «электронная коммерция» вкладывает производство, рекламу, продажу и распространение товаров, осуществляемых с помощью телекоммуникационных сетей.

Организация экономического сотрудничества и развития под электронной коммерцией понимает все виды и формы коммерческих сделок, с участием как физических, так и юридических лиц, в основе которых лежит обработка и передача данных в цифровой форме.

В Типовом законе «Об электронной торговле» («Model Law on Electronic Commerce») разработанном Комиссией по праву международной торговли ООН (ЮНСИТРАЛ) в 1996 году предлагается данный термин трактовать широко, не ограничиваясь договором купли-продажи, с тем, чтобы охватить им все, вытекающие, как из договорных, так и внедоговорных отношений торгового оборота, аспекты. Этим понятием охватывается практически весь коммерческий оборот, образуемый коммерческими сделками.

В научной литературе сформировалось несколько подходов в понимании электронной коммерции. Первый подход характеризует электронную коммерцию как особую форму совершения сделок, при которой:

- их заключение и исполнение осуществляется с помощью электронных средств коммуникации, не изменяющих сущности взаимоотношения сторон, а лишь затрагивающих только форму этих сделок;

-электронные средства коммуникации не оказывают влияния на их правовую природу, которая остается неизменной;

-эти сделки должны регулироваться правовыми нормами, регламентирующими соответствующие отношения (купля, подряд и др.).

Во втором, более широком подходе электронная коммерция рассматривается как новая отрасль хозяйственной деятельности, осуществление коммерческих операций в которой специфично использованием современных технологий коммуникации. Сторонниками этого подхода к электронной коммерции причисляются не только коммерческие сделки совершенные и исполняемые с использование электронных информационных и коммуникационных технологий, но и иные, обеспечивающие их реализацию действия (деятельность провайдеров по доступу в сеть, операторов поисковых систем, размещение информационных ресурсов в Интернете). В третьем, еще более широком подходе электронная коммерция понимается как всесторонняя система хозяйственной деятельности предприятий, включающей в себя все стороны их деятельности, основанная на применении электронных средств коммуникации.

Многими специалистами понятие «электронной коммерции» раскрывается через определения электронного обмена данными, электронного перевода денежных средств и электронной торговли. Представляется оправданным подход к электронной коммерции как к способу ведения предпринимательской деятельности, при котором обмен информацией, заключение и/или исполнение сделок, а также совершение иных юридически значимых действий осуществляется в особой форме – с помощью обмена электронными сообщениями.

Европейская комиссия определяет электронную коммерцию уже, как дистанционные услуги, предоставляемые обычно электронным способом и по индивидуальному требованию получателя услуг. Поскольку правовые механизмы регулирования электронной коммерции наиболее развиты в США в доктрине, как правило, копируется англоязычная терминология, что вряд ли приемлемо для стран романо-германской системы права.

В нормативных актах и научной литературе достаточно часто используется понятие «электронная торговля», которое рассматривается либо, как равнозначное понятию «электронная коммерция», либо характеризуется как понятие, отражающее особую экономико-правовую реальность. Но и в том, и в другом случаях, понятие «электронная торговля» либо не раскрывается вовсе, а если и раскрывается, то весьма поверхностно.

В международной практике чаще всего электронная торговля понимается как составная часть электронной коммерции, в которую включаются также: электронный обмен сообщениями, электронный обмен данными (EDI), электронный перевод денежных средств (EFT), электронная почта, факсимильная связь, электронные каталоги, электронные доски объявлений (BBS), совместно используемые базы данных и т.д.

Для уяснения содержания понятия торговли нелишне обратиться к работам классиков цивилистики. Так Г.Ф. Шершеневич считал, что «деятельность, имеющая своей целью посредничество между производителями и потребителями при обращении экономических благ, называется торговлей. Ее задача заключается в том, чтобы доставить блага к тому месту и к тому времени, где и когда возникает спрос со стороны потребителей. Изменение благ ей чуждо. Совокупность юридических сделок, направленных к осуществлению описанной посреднической деятельности, составляет торговый оборот. Торговый оборот является составной частью экономического оборота, который представляет совокупность сделок, направленных к взаимному обмену. Сделки, имеющие своей целью непосредственный обмен между производителями и потребителями, не входят в торговый оборот, так как лишены признака посредничества. В свою очередь, экономический оборот входит как часть в содержание понятия гражданско-правового оборота, представляющего собой совокупность всех вообще юридических сделок, совершаемых членами данного гражданского общества. Понятие о гражданском обороте является более широким сравнительно с понятием об экономическом обороте, потому что включает в свое содержание такие безвозмездные действия, как дарение, завещание, по самой идее несовместимые с понятием об экономическом обмене. Под электронной торговлей понимают иногда лишь осуществляемые через электронные сети сделки по купле-продаже товаров или услуг.

Принципиально важным в данном определении, которое, конечно же, в целом не может быть принято, является утверждение о том, что торговля – это определенного рода деятельность конкретных субъектов. Нельзя ее также ограничивать сферой посредничества, поскольку охватывает собой и другие аспекты коммерческой деятельности.

Далее следует остановиться на вопросе об отличиях электронной и традиционной торговли. Чаще всего на него отвечают, указывая в качестве специфической черты, на применение электронных средств для взаимодействия субъектов. В Руководстве по принятию Типового закона ЮНСИТРАЛ, к числу средств, охватываемых понятием «электронная торговля», относятся следующие способы передачи данных, основанные на использовании электронных методов:

-передача данных путем электронного обмена данными (Electronic Data Interchang) в узком смысле этого понятия как передача данных стандартизированного формата между компьютерами;

-передача электронных сообщений с использованием либо общедоступных, либо патентованных стандартов;

-передача текста свободного формата с помощью электронных средств, например, Интернета.

Представляется, что перечень способов коммуникации контрагентов в киберпространстве не является закрытой системой; он неизбежно будет расширяться под влиянием достижений научно-технического прогресса. Но уже сегодня он должен быть дополнен передачей информации по другим способам коммуникации (телексу, факсу, телефону(, использующим цифровые технологии.

Применительно в электронной коммерции и электронной торговле насущной потребностью является решение вопроса определения юрисдикции и применимого к возникающим отношениям права и законодательства. Другими словами, обладают ли, возникающие в киберпространстве общественные отношения такой спецификой, которая дает основание говорить о формирование новой отрасли права или же таких оснований нет. По существу данной проблемы в научной литературе высказаны различные взгляды.

Виды электронной коммерции и электронной торговли. В мировой практике электронная торговля развивается по двум направлениям. Первое направление предполагает заказ нематериальных товаров и услуг, их оплату и доставку потребителю в режиме реального времени (электронные средства массовой информации, обучение, различные услуги, например, развлечения (например, фильмы), компьютерные программы), исполнение которых осуществляется через цифровые средства коммуникации. Это направление может быть названо прямой электронной торговлей. Второе направление, которое можно назвать косвенной электронной торговлей, предполагает заключение электронных сделок, а их исполнение в силу физических свойств товаров, осуществляется традиционными способами и по привычным для потребителя каналам (почтовые отправления, доставка товара покупателю и т.д.).

В электронной коммерции применяется несколько бизнес-моделей: (1) компания – компания (В2В); (2) компания - заказчик (В2С); (3) компания – сотрудник (В2Е); (4) компания – партер (В2Р).

В Латвии в настоящее время получили более или менее широкое распространение две из вышеперечисленных моделей электронной коммерции – компания – компания (В2В) и компания - заказчик (В2С).

Одним из условий действительности сделок, согласно статье 1404 Гражданского закона Латвии (далее - ГЗ), является ее форма. Как известно выбор формы сделки – прерогатива ее участников, за исключением случаев прямо предусмотренных законом (ст.1473 ГЗ). Сделки могут совершаться как в устной, так и письменной форме; при этом каждая форма имеет свои разновидности. Разновидностями устной формы являются: собственно устная форма, молчание, конклюдентные действия. В свою очередь разновидностями письменной формы являются: простая письменная, квалифицированная письменная (нотариально удостоверенная), электронная форма.

Оценивая возможность заключения «электронных» сделок сквозь призму действующего законодательства, прежде всего, следует обратить внимание на два момента:

1) недопустимо отождествление письменной формы сделки с ее бумажным оформлением, т.е. нельзя смешивать сделку - юридический факт и сделку - документ. Как отмечается в ст.1492 ГЗ изложенные письменно акты по сделкам составляются в такой форме, в какой этого пожелает каждый; при этом не требуется соблюдение каких-либо особых формальностей, и участники сделки не связаны никакими образцами;

2) исходя из смысла ст.1493 ГЗ, для действительности акта в качестве его существенной принадлежности при односторонних сделках нужна подпись обязанного лица или его представителя, а при совершении остальных, т.е. двусторонних сделок – подписи всех участников сделки или их представителей. Таким образом, не утверждая форму подписи, закон тем самым допускает ее цифровой аналог.

Нельзя не упомянуть о Законе ЛР от 31 октября 2002 года «Об электронных документах», в соответствии с которым электронный документ понимается как созданные в электронном виде, хранимые, отправляемые и получаемые данные, обеспечивающие возможность их использования для выполнения определенного действия, осуществления или защиты прав.

Принятый сто шестым Конгрессом США 24 января 2000 года Закон «Об электронных подписях в международных и внутригосударственных торговых отношениях» понимает электронный документ как контракт или другой документ, созданный, произведенный, отправленный, сообщенный, полученный или хранящийся с помощью электронных средств (ч.4 ст.106).

Электронный документ, выполненный на машинном носителе, приравнивается к письменному документу на бумажном носителе и в этой связи обладает одинаковой с ним юридической силой при соблюдении предусмотренных ч. 1 ст.3 Закона ЛР от 31 октября 2002 года «Об электронных документах» двух условий:

(1) если электронный документ будет снабжен электронной подписью;

(2) если электронный документ соответствует другим, установленным нормативно-правовыми актами требованиям.

О том, что законодатель руководствуется этой исходной посылкой свидетельствует и сформулированная в ч.1 ст.6 данного закона норма, в которой говорится о том, что на электронные документы распространяются те же правила разработки и оформления, которые установлены для разработки и оформления бумажных документов. В этой связи уместно вспомнить о принципе технологической не дискриминации, закрепленном в ст.5 Типового закона ЮНСИТРАЛ «Об электронной торговле», согласно которому информация не может быть лишена юридической силы, действительности и исковой силы на том основании, что она имеет форму сообщения данных.

Применительно ко второму условию сразу следует оговориться, что далеко не все электронные документы будут соответствовать требованиям ГЗ и других нормативно-правовых актов. Исключения из общего правила предусмотрены ч.6 ст.3 Закона ЛР от 31 октября 2002 года «Об электронных документах». В ней указываются случаи, когда положения названного закона не применяются:

1) к договорам, согласно которым создаются или передаются права на недвижимую собственность, за исключением права аренды;

2) к договорам, которые не имеют силы, если они не заверены в законном порядке;

3) к договорам поручительства, если поручительство предоставляют, и к обеспечению залога, если таковые предоставляют лица, действующие с целью, не связанной с родом занятий, коммерческой деятельностью или профессией данных лиц;

4) к сделкам в сфере семейного и наследственного права.

Из сказанного вытекает, что ставить знак равенства между договорами, совершенными в письменной и электронной форме, учитывая предусмотренное законом ограничение сферы действия электронных договоров, определенную специфику и порядок их заключения, все же не совсем корректно. Хотя ныне количество электронных сделок в общем объеме сделок незначительно, но на перспективу следует подумать о выделении электронной формы, в особую форму сделок, предусмотрев ее в новом ГЗ.

Следует подчеркнуть одно основополагающее положение: совершение сделки в простой письменной форме либо в электронной форме не изменяет ее сути как выражения воли субъектов. Главное – чтобы этот документ закреплял и выражал волю одного или нескольких лиц, участвующих в этой сделке либо волю лиц, уполномоченных ими на ее совершение.

Таким образом, в целом, оставляя за скобками отмеченные малозначимые сегодня различия, обусловленные нынешним состоянием технического обеспечения, можно заключить, что электронная форма сделки в целом соответствует требованиям, предъявляемым действующим законодательством к простой письменной форме сделок.

При электронной торговле сделка заключается путем обмена, с помощью электронной связи, выполненными в электронном виде документами, позволяющими достоверно установить, что они исходят от соответствующего контрагента по договору.

При совершении электронных сделок используется либо электронная подпись, либо аналог собственноручной подписи.

В соответствии с ст.7 Типового закона об электронной торговле аналог собственноручной подписи должен соответствовать следующим требованиям:

1) достоверно идентифицировать участника электронной сделки;

2) указывать на то, что он одобрил информацию, содержащуюся в сообщении данных;

3) является надежным для соответствующей цели, для которой была осуществлена передача данных, в свете всех обстоятельств, включая любое уместное соглашение.

Естественно, что наиболее надежным способом идентификации участников сделки является электронная подпись.

Термин «электронная подпись» используется для обозначения приложенных к электронному документу или логически связанных с ним электронных данных, обеспечивающих аутентичность электронного документа и подтверждающих идентичность владельца подписи. В соответствии со cт. 2. a) Типового закона ЮНСИТРАЛ об электронных подписях (2001 год) "электронная подпись" означает данные в электронной форме, которые содержатся в сообщении данных, приложены к нему или логически ассоциируются с ним и которые могут быть использованы для идентификации подписавшего в связи с сообщением данных и указания на то, что подписавший согласен с информацией, содержащейся в сообщении данных.

Директивой Европейского парламента и Совета 1999/93/ЕС от 13 декабря 1999 года «О единых условиях использования электронной подписи» в Европейском Сообществе электронная подпись понимается как данные в электронном формате, прилагаемые к другим электронным данным или логически ассоциируемые с ними, которые служат в качестве метода установления аутентичности. Нормы этой директивы, призванной содействовать не только расширению сферы применения электронных подписей, но и их юридическому признанию, подлежали имплементации в национальное законодательство государств-участниц ЕС до июля 2001 года.

В этом же ключе определяет электронную подпись ст. 2 Типового (Модельного) закона ЮНСИТРАЛ «Об электронных подписях» 2001 года. Здесь она определяется как данные в электронной форме, присоединяемые или логически ассоциируемые с сообщением данных, которые могут использоваться, чтобы идентифицировать подписавшего в отношении сообщения данных, и указывает на одобрение данных подписывающим документ лицом.

Указанная Директива не ограничивается этим определением и предлагает также применять квалифицированную форму электронной подписи – расширенную электронную подпись (advanced electronic signature), отвечающую следующим критериям:

(а) уникально связана с подписывающим лицом;

(b) является достаточной для идентификации подписывающего лица;

(c) создается с использованием средств, которые подписывающее лицо может держать под своим исключительным контролем;

(d) связана с данными, к которым она относится, таким образом, что любое последующее изменение данных будет обнаружено.

В Швеции пошли дальше и в Законе от 2000 года №832 «О квалифицированных электронных подписях» выделили три разновидности электронной подписи: простая, расширенная и квалифицированная.

П.5 ч.4 ст.106 упоминавшегося выше закона США определяет электронную подпись как электронное обозначение, символ, прием, которые используются в контракте или логически ассоциируются с контрактом или другим документом и исполняются или используются лицом, который имеет цель подписать документ. В США такие законодательные акты приняты даже в некоторых штатах (штаты Юта, Калифорния, Массачусетс и др.).

В Общих обычаях для удостоверения цифровым способом международной коммерции 1997 года (General Usage gor International Digitally Ensued Commerce), принятых МТП используется термин цифровая подпись (Digital signature), под которой понимается преобразование сообщения с использованием ассиметричной криптосистемы таким образом, что лицо, обладающее удостоверенным сообщением и открытым ключом удостоверителя, может точно установить:

(а) было ли преобразование результатом использования закрытого ключа, который соответствует открытому ключу подписавшего лица;

(b) было ли подписанное сообщение изменено с момента преобразования.

Тем не менее, в международной практике отсутствует единое понятие электронной подписи. В описание электронной подписи практически каждое государство, международная организация стремится внести свои коррективы. Кроме понятия «электронная подпись» используются понятия «электронная цифровая подпись», «цифровая подпись», что, конечно же, не придает стабильности международно-правовому регулированию электронной подписи. Различные подходы к определению юридического значения электронной подписи были отмечены Рабочей группой по электронной торговле при разработке проекта «Конвенции об использовании электронных сообщений в международных договорах». Группа решила отклонить предложение увязывать действительность договора с использованием электронной подписи, так как в большинстве национальных правовых систем не устанавливаются общие требования в отношении электронной подписи в качестве условия действительности всех договоров.

Мировая практика свидетельствует о том, что, обеспечивая большую степень надежности и скорость обработки, электронные записи обеспечивают не меньший уровень безопасности, чем документы, выполненные на бумажном носителе. Если средняя теоретическая вероятность заключения эксперта по вопросу о подлинности подписи составляет 65 - 70%, то для электронной подписи она достигает 1 к 10, если, конечно, не получен доступ к конфиденциальному коду. Из этого следует, что электронная подпись, во-первых, не только снимает вопрос об авторстве и в этой связи позволяет надежно идентифицировать его автора, но и обеспечивает целостность документа, предотвращает его от возможных последующих искажений; во-вторых, придает документу юридическую силу и обеспечивает использование электронного документа для защиты нарушенных прав.

Электронная цифровая подпись, являющаяся средством защиты информации, обладает двумя свойствами:

1) может быть воспроизведена только одним лицом (владельцем подписи), а ее подлинность может быть проверена многими лицами;

2) будучи неразрывно связанной с конкретным документом, электронная цифровая подпись жестко увязывает в единое целое содержание документа и секретный ключ подписывающего документ лица и делает невозможным изменение документа без нарушения его подлинности. Таким образом, электронная цифровая подпись обеспечивает более высокую степень защиты документа, чем собственноручная подпись, которая не в состоянии гарантировать его целостность и неизменность.

В этой связи на совершение и исполнение «электронных сделок» распространяется тот же правовой режим, что и на сделки, совершенные в привычных формах, включая возможность защиты интересов заинтересованной стороны, в т.ч. и потребителя, в соответствии с Законом ЛР от 18 марта 1999 года «О защите прав потребителей», в суде. Вместе с тем, при заключении международных договоров купли-продажи защита интересов договаривающейся стороны, являющейся резидентом Латвии, более чем сомнительна. Это вызвано тем, что при ратификации Конвенции 1980 года «О международных договорах купли-продажи» Латвия воспользовалась оговоркой, в соответствии с которой действительными являются международные договоры, совершенные в письменном виде на бумажном носителе.

Если нормативно-правовыми актами действующего законодательства предусматривается, что в дополнение к другим реквизитам документа необходим оттиск печати, по отношению к электронным документам это требование считается выполненным, если электронный документ имеет не только надежную электронно-цифровую подпись, но и печать времени. Последняя, согласно ст.1 Закона ЛР от 31 октября 2002 года «Об электронных документах», представляет собой в электронном виде подписанное подтверждение того, что электронный документ в определенные дату и время обозначен у поставщика услуг сертификации.

Нельзя не учитывая, что юридическая сила электронной сделки может удостоверяться не только электронной подписью. На рынке ценных бумаг, в банковской практике используются также иные аналоги удостоверения электронного документа и придания ему юридической силы.

Включение Латвии в международное экономическое пространство актуализирует вопрос о юридической силе документа, подписанного электронной подписью резидентом другого государства. В этой связи необходимы процедуры признания юридического значения иностранных документов.

Заключение «электронных» договоров. В научной литературе понятия «электронный договор», «электронная сделка» упоминаются довольно часто.

Заключение договоров во сети Интернет - одна из наиболее острых, рожденных научно-техническим прогрессом проблем, всестороннее решение которой послужит дополнительным стимулом интернационализации экономики, ускорению гражданского оборота. В этой связи необходимо с юридических позиций решить такие, вызывающие затруднение вопросы, как:

1) является ли размещенное на сайте предложение офертой, и если да, то, с какого момента;

2) когда оферта может считаться акцептованной;

3) каким образом определяется аутентичность оферты и акцепта;

4) могут ли совершаться в сети Интернет сделки, для заключения которых предусмотрена письменная форма и т.д.

Представляется, что содержащее в себе элементы коммерческого предложения, размещенное на сайте или с помощью электронных средств направленное другим лицам электронное сообщение, может рассматриваться только как предложение выдвигать оферту. В качестве оферты следует трактовать сообщение потенциального покупателя и, соответственно, ответ продавца (лица, разместившего коммерческое предложение) о принятии им заказа – как акцепт. При этом, согласно ст.11 Директивы ЕС об электронной коммерции 2000/31/ЕС отправленная продавцом информация не должна направляться конкретным лицам и в ней не должно быть указания на то, что она является офертой.

Для действительности электронных сделок немаловажным является вопрос о месте и времени ее совершения, который определяется вступлением в силу акцепта. Как и в случае совершения традиционных сделок, следует руководствоваться принятой в ГЗ системой получения, вполне определенно выраженной в ст.1537 ГЗ (хотя применительно к отдельным договорам, например, к дистанционным договорам, не отрицается и система получения), а также в ст.24 Венской конвенции ООН о договорах международной купли-продажи товаров 1980 года. Правовые последствие, которые в состоянии породить оферта, возникают только в связи с фактом ее получения адресатом. Именно с этого момента она вступает в силу (ст.15 Венской конвенции ООН о договорах международной купли-продажи товаров 1980 года, ст.2.3 Принципов международных коммерческих договоров). А акцепт вступает в силу с момента получения его оферентом (ст.2.6 Принципов международных коммерческих договоров). Таким образом, электронные сообщения должны считаться полученными в момент, когда они достигли информационной системы адресата в формате, позволяющем ему извлечь и обработать сообщение.

Можно констатировать, что сегодня в сети Интернет достаточно интенсивно распространяется практика применения формуляров и заключение в этой связи договоров присоединения, доказавших свою эффективность. В принципе, любой пользователь сети Интернет, идентифицируя себя в режиме реального времени и информируя о своей готовности на указанных в формуляре условиях, размещенного в сети Интернет потенциальным контрагентом, может заключить соответствующую сделку. Ввод этой информации, подтвержденной набором номера кредитной карточки или специальной команды, означает фактическое заключение соответствующего договора.

Все шире в сетевом режиме применяются, так называемые, формуляры для третьих лиц, представляющие собой договоры со стандартными условиями, заполнение которых осуществляется либо обоими контрагентами одновременно, либо одной стороной, действующей по поручению другой стороны договора. В этой ситуации договор считается заключенным по окончании сеанса. Одним из стандартных условий таких договоров является условие об оплате за оказанные консультационные услуги разработчика соответствующего формуляра.

Основополагающим понятием правового регулирования электронной коммерции является «электронный обмен данными», представляющий собой передачу унифицированных по установленной схеме данных между различными информационными системами с помощью электронной связи.

Ведущий принцип правового регулирования электронной коммерции формулируется как невозможность сторон ставить под сомнение законность и действительность сделки на том основании, что она совершена электронным способом. В тоже же время, очевидно, что возможности применения исключительно договорного способа для обеспечения реализации данного принципа ограничены. Это связано с тем, что в национальном законодательстве ряда стран предусмотрено право контрагентов договора оспаривать законность передачи тех или иных сообщений, поскольку для этого требуется письменный, заверенный подписями сторон документ. Таким образом, договорной метод регулирования электронного обмена данными, несмотря на его гибкость и разнообразие условий, не в состоянии преодолеть правовых препятствий использования электронного обмена данными, создаваемых императивными нормами законодательства. Кроме того, нельзя не учитывать роли независимых поставщиков услуг, системных служб, являющихся участниками «электронной коммерции» или сетей.

С целью устранения этих препятствий ЮНСИТРАЛ в 1995 году был разработан Типовой закон «О правовых аспектах электронного обмена данными». Он предназначался в качестве своеобразной модели для решения в национальном законодательстве вопросов, связанных с признанием юридически значимыми записей в компьютерной памяти. Это - требования соблюдения письменной формы, удостоверения подлинности, общих условиями распределения рисков и ответственности при несоблюдении сторонами обязательств, вытекающих из заключенного при помощи электронных средств договора. Цель данного типового Закона – создание одинакового правового режима документарной и компьютеризированной информации, установление их функционального эквивалента на основе нейтрального подхода подходе к оценке соответствующих носителей информации. Годом позже была утверждена новая редакция Типового закона с новым, измененным названием: «О коммерческих операциях с применением электронных средств». 16 декабря 1996 года резолюцией Генеральной Ассамблеи ООН №51/162 был принят Типовой закон по электронной торговле, установивший общие нормы об электронной торговле в отдельных областях экономической деятельности, в частности при перевозке грузов. ЮНСИТРАЛ разработала также Руководство по принятию Типового закона, которое предназначалось для использования заинтересованными государствами в процессе нормотворческой деятельности, а также для толкования данного закона. Вопросы подписей в цифровом формате стали предметом принятых ЮНСИТРАЛ Единообразных правил об электронных подписях, а в феврале 2000 года был представлен проект Типового закона об электронной подписи, который был принят вместе с Руководством по принятию 5 июля 2001 года.

C целью содействовать использованию электронных сообщений в международной торговле была разработана и принята Конвенция об использовании электронных сообщений в международных договорах (2005год). В Конвенции излагаются критерии установления функциональной эквивалентности между электронными сообщениями и бумажными документами, а также между электронными методами удостоверения подлинности и собственноручными подписями (ст. 9). Аналогичным образом, в Конвенции определяется время и место отправления и получения электронных сообщений; при этом традиционные правила в отношении этих правовых понятий приспосабливаются к электронному контексту, а положения Типового закона об электронной торговле частично обновляются (ст. 10). Кроме того, в Конвенции устанавливается общий принцип, согласно которому сообщения не могут быть лишены юридической силы на том лишь основании, что они были составлены в электронной форме (ст. 8). В частности, учитывая распространение автоматизированных систем сообщений, Конвенция предусматривает признание исковой силы договоров, заключенных с помощью таких систем, в том числе в случаях, когда никакое физическое лицо не осуществляло просмотра выполненных ими отдельных операций (ст. 12). В Конвенции также уточняется, что предложение заключить договор, сделанное посредством использования электронных средств и не адресованное конкретным сторонам, следует считать приглашением на оферты, а не самой офертой, акцепт которой связывает сделавшую ее сторону согласно соответствующему положению Конвенции (ст. 11). Кроме того, Конвенция устанавливает средства правовой защиты в случае ошибок, допущенных физическими лицами при вводе информации в автоматизированные системы сообщений (ст. 14). Наконец, Конвенция позволяет договаривающимся сторонам исключить ее применение или изменить действие ее положений в пределах, допускаемых иными применимыми законодательными положениями (ст. 3).

В результате проводившегося ЮНСИТРАЛ мониторинга законодательных решений и правоприменительной практики, связанной с электронной торговлей (в т.ч. аспектов, касающихся трансграничного признания электронных подписей), ЮНСИТРАЛ был принят по существу. Теперь это - комплексный справочный документ, названный «Содействие укреплению доверия к электронной торговле: правовые вопросы международного использования электронных методов удостоверения подписи и подписания», в котором проанализированы основные юридические проблемы, возникающие в связи с использованием электронных подписей и методов удостоверения подлинности в международных сделках. В первой части этого документа содержится обзор методов, используемых для создания электронных подписей и электронного удостоверения подлинности, а также обзор их правового режима в различных странах. Во второй части рассматривается использование электронных методов подписания и удостоверения подлинности в международных сделках и указываются основные проблемы правового характера, связанные с трансграничным признанием этих методов. Как было отмечено, возникновение юридических трудностей в международном аспекте более вероятно в связи с трансграничным использованием таких электронных методов подписания и удостоверения подлинности, которые требуют участия в этом процессе третьих сторон. Это относится, в частности, к таким электронным методам подписания и удостоверения подлинности, которые основаны на использовании сертификатов, выдаваемых доверенной третьей стороной – поставщиком сертификационных услуг, например к цифровым подписям в рамках инфраструктуры публичных ключей. Здесь же особое внимание уделено международному использованию цифровых подписей в рамках инфраструктуры публичных ключей.

В деле развития электронной коммерции весьма значительна роль разрабатываемых многочисленными международными организациями субправовых документов. Наибольших успехов в регламентации электронной экономической деятельности добилась Международная торговая палата (МТП). Одним из видов этих документов являются Типовые условия по совершению электронных сделок МТП 2004 года («eTerms 2004», или «Электронные условия МТП 2004 года»). С содержательной точки зрения этот документ схож с базовыми условиями поставок Инкотермс и предусматривает две стандартные модели, которые МТП рекомендует использовать сторонам, намеревающимся заключать договоры в электронной форме:

(1) нормативный режим;

(2) договорный режим.

Нормативный режим использования электронной формы договора регулируется специальными гражданско-правовыми нормами. В отличие от договорного режима, автономия сторон в данном случае ограничивается императивными положениями нормативных актов. В Латвии к числу таких правовых актов относятся: Закон ЛР от 31 октября 2002 года «Об электронных документах» и закон «Об электронной цифровой подписи». Нормативный режим не требует заключения предварительного соглашения сторон, а в обмен на ограничения автономии стороны получают возможность использовать прописанный в законодательстве и гарантированный с точки зрения последующего признания государственными органами режим использования электронной формы без необходимости изобретать при этом что-либо новое.

Заключение любого договора – это результат достижения соглашения или, иначе говоря, согласование воль сторон договора относительно предмета. Важно отметить, что проблематика воли и волеизъявления при заключении электронных сделок имеет определенные специфические отличия от в сравнении с обычно совершаемыми договорами в «традиционной» среде. Суть этих отличий состоит в следующем. Волеизъявление воспринимается не непосредственно, а при помощи соответствующего аппаратного и программного обеспечения, причем информация передается не напрямую между сторонами, а через посредников (информационных провайдеров). Кроме того, лицо может не выражать свою волю по каждой сделке в отдельности, настроив соответствующее программное обеспечение таким образом, чтобы в ответ на предложения других лиц заключить договор, оно высылало соответствующее уведомление о согласии.

Аналогичная картина складывается при заключении договоров между отсутствующими, при заключении договора через автоматы или посредников.

Естественно, что предлагавшиеся решения этих вопросов, могут быть по аналогии использованы для регулирования отношений, складывающих при заключении электронных сделок, учитывая, конечно, иной более высоких уровень сложности технических устройств.

Заключение сделок с интернет («электронными») магазинами. Процесс заключения и исполнения «электронной сделки» с интернет (электронными) магазинами включает в себя:

1) выбор покупателем с помощью компьютера адреса электронного магазина – web-страницу;

2) ознакомление со списком находящихся в наличии (на складе) товаров, объединенных в отдельные группы;

3) выбор группы товаров, а далее необходимой покупателю подгруппы или вида товара, который доступен для визуального (с помощью компьютера) осмотра;

4) выбор товара и отправление его в потребительскую корзину;

5) передача команды «выполнить заказ» и выбор удобной для покупателя формы доставки и оплаты товара.

Покупатель, будь то физическое или юридическое лицо, должен себя идентифицировать и если он впервые посещает магазин электронной торговли (интернет-магазина), ему присваивается идентификационный номер.

После заполнения заказа покупателю высылается счет, по которому он может оплатить и получить товар в магазине. В онлайновом магазине товар может оплачиваться покупателем с помощью кредитной карты. Для этого покупатель одновременно с информацией о себе или своем информационном коде, сообщает номер кредитной карты. После этого производится авторизация кредитной карты в процессинговом центре. Необходимая для оплаты товара сумма блокируется, а товар на складе магазина резервируется. Далее, товар отправляется с курьером к покупателю или же он забирает его самостоятельно.

В момент фактического вручения товара покупателю его кредитная карта «прокатывается», а он закрепляет своей подписью совершенную сделку на слипе. В завершение сделки слип передается в банк, а деньги списываются со счета покупателю и переводятся на счет продавца.

Одной из наиболее острых проблем совершения электронных сделок является обеспечение безопасности сделки, недопущения утечки коммерческой информации, которую покупатель, совершая сделку в интерактивном режиме, должен доверить продавцу, а именно: идентификационный код.

Оплата товара. Существует несколько способов заказа и оплата товаров в интернет-магазинах. В их числе:

1) телефонный заказ, когда web-страница используется в качестве каталога товаров;

2) обмен открытым текстом, сопряженный с передачей незашифрованных номеров кредитных карт;

3) применение системы с шифрованием информации, при котором информация о кредитной карте передается с использованием метода шифрования;

4)система с использованием удостоверений, представляющий собой усовершенствованный вариант предыдущего способа заказа и оплаты товаров;

5) клиринговые системы, когда номер кредитной карты вообще не передается через Интернет, а сообщается по телефону при открытии счета. Покупатель получает закодированное имя, и далее все покупки совершаются с помощью PIN-кода, представляющего собой произвольный текст;

6)применение электронных денег (цифровой наличности), которые условно считаются денежными купюрами, покупатель посылает продавцу при совершении покупки через Интернет, а продавец пересылает их в банк для проверки и в случае успешного ее прохождения необходимая сумма зачисляется на счет продавца;

7) цифровые деньги с использованием смарт-карт (микрокомпьютер с памятью, процессором и программным обеспечением), которые используются как дебетовые карты.

В настоящее время основным платежным средством электронной торговли являются кредитные карты.

Одной из тенденций развития гражданского права является региональная и международная унификация. Поэтому нормативное обеспечение электронной торговли должно учитывать положения Типового закона об электронной торговле (принят 16 декабря 1996 года Комиссией ООН по праву международной торговли ЮНСИТРАЛ и утвержден рекомендацией Генеральной ассамблеи ООН А/51/628 от 30 января 1997 года).

В 1997 году Европейская комиссия выступила с «Европейской инициативой в области электронной торговли». Несколько позднее была принята Директива Европейского парламента и Совета 2000/31/ЕС от 8 июня 2000 года «О некоторых правовых аспектах услуг информационного общества и, в частности, электронной торговли на внутреннем рынке» (Директива об электронной торговле).

При совершении электронных сделок возникает ряд сложных, дискуссионных вопросов. В их числе можно назвать:

1) идентификация сторон и установление их местонахождения. На международном уровне предлагается решение этой проблемы путем признания презумпции истинности заявления контрагента с указанием им соответствующих сведений;

2) проблема соблюдения предписаний нормативного характера. Для участников электронной торговли принципиальное значение приобретает признание на всех уровнях (международном, ЕС, национальном) тождественности сделок, совершенных в электронной и в документарной форме, а в этой связи юридической силы электронных сделок и электронных подписей, что позволило бы весьма значительной снизить уровень риска;

3) субъекты электронной торговли. Некоторые авторы предлагают рассматривать их отдельно, полагая очевидно, что их правовой статус меняется в зависимости от используемого электронного средства. В этой связи следует отметить, что электронная торговля не замыкается исключительно на сделки купли-продажи;

4) проблема исполнения обязательств, порожденных электронными сделками.

В этой связи представляет интерес вопрос о передаче электронным способом прав на материальные объекты. Очевидно, права Рабочая группа ЮНСИТРАЛ, признавшая недостаточным унификацию правовых механизмов, позволяющих использовать цифровые субституты товарораспорядительных и оборотных документов. Практика функционирования таких систем, как «Болеро» (сокращенное от англ. Bill of Lading for Europe – коносамент для Европы), подтверждает потребность в увеличении надежности электронных средств фиксации прав на материальные товары.

Особую значимость в доктрине стран Запада приобрела проблема исполнения электронным способом денежных обязательств. Все функционирующие системы могут быть подразделены на виды в зависимости от привлечения/не привлечения третьих лиц к исполнению денежных обязательств.

Самого пристального внимания заслуживает вопрос о сетевой специфике гражданско-правовой ответственности, который, например, в немецкой доктрине сводится к ответственности операторов услуг связи (service provider).

В процессе организации электронной торговли на общеевропейском рынке существенное значение придается учету и ряду правовых актов ЕС. В качестве примера может быть названа Директива Европейского парламента и Совета 98/34/ЕС от 22 июня 1998 года «О порядке и условиях предоставления информации в сфере технических стандартах и условий». Правовому регулированию услуг информационного общества посвящена Шестая Директива Совета 388/77/ЕЭС «О согласовании правовых актов государств-членов о налоге с оборота - Общая система налогов с оборота: единая расчетная база». Решение различных правовых аспектов договоров, заключаемых электронным путем, предлагается несколькими документами:

-Директивой Совета 93/13/ЕЭС от 5 апреля 1993 года «О несправедливых условиях в договорах с потребителями»,

-Директивой Европейского парламента и Совета 97/7/ЕЭС от 20 мая 1997 года «О договорах с потребителями, заключенных на расстоянии»,

-Директивой Европейского парламента и Совета 95/46/ЕС от 24 октября 1995 года «О защите физических лиц в отношении обработки и использования данных личного характера»,

- Директивой Европейского парламента и Совета 97/66/ЕС от 15 декабря 1997 года «О защите физических в отношении использования данных личного характера и защите частной жизни в сфере телекоммуникаций».

Попыткой решения коллизионных проблем в сфере электронной торговли стал Регламент Совета № 44/2001/ЕС от 22 декабря 2000 года «О юрисдикции и признании судебных решений и их исполнении по гражданским и коммерческим делам». Проблематика использования электронной подписи и электронных денег как средства платежа оговорены, соответственно, в Директиве Европейского парламента и Совета 1999/93/ЕС от 13 декабря 1999 года «О порядке использования электронных подписей в Европейском сообществе».

Вопросы организации и деятельности кредитных учреждений, обеспечивающих финансовые потоки электронных денег, решены в:

- Директиве Европейского парламента и Совета 2000/46/ЕС от 18 сентября 2000 года «Об учреждении, деятельности и надзоре за деятельностью организаций, занимающихся электронными деньгами»,

-Директиве Европейского парламента и Совета 2000/28/ЕС от 18 сентября 2000 года «О внесении изменений в Директиву 2000/12/ЕС «Об учреждении и деятельности кредитных организаций»,

-Директиве Европейского парламента и Совета 2000/12/ЕС от 20 марта 2000 года «Об учреждении и деятельности кредитных организаций»,

-Директиве Совета 91/308/ЕЭС от 10 июня 1991 года «О предотвращении использования финансовой системы для отмывания денег» и ряде других правовых актов ЕС.

4.Исполнение и обеспечение исполнения международных сделок

Принцип свободы договора, наиболее ярко проявляющий себя на стадии заключения коммерческого договора, в дальнейшем замещается принципом обязательности исполнения сторонами договора принятых на себя обязательств. Другими словами, надлежаще заключенный договор является обязательным для его сторон.

Правила об исполнении договорных обязательств довольно редко включаются в содержание международных договоров или международно-правовых актов. Примером тому может служить Римская конвенция о праве, применимом к договорным обязательствам 1980 года. Этой конвенцией в понятие исполнения обязательств включены:

1) степень заботливости сторон, с которой они должны исполнять свои договорные обязательства;

2) условия, относящиеся к времени и месту исполнения обязательства;

3) случаи, когда обязательство может быть исполнено не должником по

4) обязательству, а иным лицом;

5) общие исполнения любых обязательств и особые условия исполнения отдельных видов обязательств (с альтернативным предметом исполнения, денежных обязательств и др.);

6) в случаях, когда обязательство заключается в уплате суммы – условия относительно того, когда должник считается исполнившим свое обязательство;

7) другие условия.

В международных коммерческих договорах особо подчеркивается обязанность сторон сотрудничать с целью надлежащего исполнения обязательств. Это вызвано тем, что стороны международного коммерческого договора являются резидентами различных государств и в этой связи доступ к источникам информации о торговом обороте в государстве партнера для них более или менее ограничен. Так, в Принципах УНИДРУА подчеркивается, что «каждая сторона должна сотрудничать с другой стороной, если такое сотрудничество можно разумно ожидать в связи с исполнением обязательств этой стороны».

Ведущим принципом исполнения коммерческих договоров является принцип надлежащего исполнения. Этот принцип закреплен в ст. 1587 ГЗ. Его суть заключается в том, что обязательство должно исполняться в соответствии с условиями договора и требованиями действующего законодательства, а в отсутствие таких условий – в соответствии с обычаями делового оборота и иными, обычно предъявляемыми требованиями. Иначе говоря, обязательство должно быть исполнено надлежащим должником, надлежащему кредитору, в надлежащий срок, в надлежащем месте, надлежащим способом в отношении надлежащего предмета исполнения.

Конкретные правила надлежащего исполнения отдельных видов обязательств формируются под влиянием договорной практики, обычаев международной торговли. Так много положений затрагивающих способ исполнения обязательств, имеют такие унифицированные обычаи делового оборота, как ИНКОТЕРМС-2010, Унифицированные правила и обычаи для документарных аккредитивов, иные публикации Международной торговой палаты, ряд типовых контрактов и руководств по заключению различного рода международных договоров.

Принципы УНИДРУА раскрывают содержание надлежащего исполнения обязательств. Так, ст.6.1.1 содержит правила определения срока исполнения обязательства.

Место исполнения обязательства, как правило, определяется договором. Если договором оно не установлено или не может быть определено исходя из договора, то исполнение должно быть произведено:

1) по денежному обязательству – в месте, где находится коммерческое предприятие кредитора;

2) по любому иному обязательству - в месте, где находится коммерческое предприятие стороны по договору.

Принципы УНИДРУА устанавливают принципы исполнения денежного обязательства. Если денежное обязательство выражено в иной валюте, чем валюта места платежа, оно может быть исполнено должником в валюте места платежа. Исключением из этого правила являются случаи, когда стороны договорились, что платеж должен быть совершен в валюте, в которой выражено денежное обязательство. Если же денежное обязательство не выражено в какой-либо конкретной валюте, платеж должен быть совершен в валюте места, где должен быть совершен платеж (ст.6.1.10). Платеж в валюте места платежа должен быть совершен в соответствии с применимым курсом обмена валюты, доминирующим в этом месте при наступлении срока платежа. Принципы УНИДРУА устанавливают следующую очередность погашения требований кредиторов:

1) любых расходов;

2) подлежащих уплате процентов годовых;

3) основной суммы долга.

Дискуссионным является вопрос о таком принципе исполнения, как принцип реального исполнения обязательства (исполнение обязательства в натуре). По разному к этому вопросу относятся и иностранные правопорядки. Немецкое и французское право наделяют участников договора правом на предъявление иска об исполнении обязательства в натуре. Общее право занимает противоположную позицию: при невыполнении договорных обязательств право потерпевшей стороны ограничено иском из нарушения договора. Исторически этот иск восходит к средствам правовой защиты от правонарушений в связи с возмещением ущерба исключительно деньгами.

Двойственную позицию в этом вопросе занимает Венская конвенция о договорах международной купли-продажи товаров. Допуская исполнение обязательства в натуре (ст.28 , согласно которой «суд не будет обязан выносить решение об исполнении в натуре, кроме случаев, когда он сделал бы это на основании своего собственного закона в отношении аналогичных договоров купли-продажи, не регулируемых настоящей конвенцией»), Венская конвенция сводит «на нет» право покупателя требовать реального исполнения. Это означает, что английский суд может отклонить требование об исполнении обязательства в натуре в то время как аналогичный иск во французском суде будет удовлетворен.

Принципы Европейского договорного права также исходят из допустимости исполнения обязательства в натуре. Исключениями являются следующие случаи:

1) исполнение в натуре невозможно юридически или фактически;

2) исполнение является неразумно обременительным или дорогостоящим;

3) сторона, имеющая право на исполнение, может разумно получить исполнение из другого источника;

4) сторона, имеющая право на исполнение, не требует его в разумный срок после того, как она узнала или должна была узнать о неисполнении (ст. 4.102 Принципов Европейского договорного права и ст. 7.2.2 Принципов УНИДРУА).

Исполнение международных коммерческих сделок имеет свои особенности. Они заключаются в следующем.

Во-первых, участникам коммерческого оборота предоставлено право на отказ от договора. Право на отказ от международного коммерческого договора является средством правой защиты при нарушении договора. Отказ от исполнения договора имеет место тогда, когда должник еще до наступления срока исполнения обязательства определенно указывает, что не исполнит своего обязательства. Отказ от договора воспринят Венской конвенцией о договорах международной купли-продажи товаров и Принципами УНИДРУА. Сторона может отказаться от договора по следующим обстоятельствам:

а) в случае значительного заблуждения (ст. 3.5);

б) обмана (ст. 3.8);

в) неоправданной угрозы (ст. 3.9);

г) существенного неравновесия, т.е. чрезмерного преимущества для другой стороны (ст. 3.10).

Право на отказ от договора реализуется путем уведомления другой стороны, которое должно быть направлено в течение разумного срока после того, как отказывающаяся сторона узнала или не могла не узнать о соответствующих фактах, и получила возможность действовать по своему усмотрению. Сторона вправе отказаться как от договора в целом, так и от отдельных условий договора. Последствия отказа от международного коммерческого договора те же, что и при прекращении договора: любая сторона вправе требовать возврата всего того, что она предоставила другой стороне, при условии, что она возвращает все, что она получила по договору или его части, от которой отказалась. Если возврат полученного невозможен, сторона компенсирует все, что она получила. Сторона, которая знала или должна была знать об основаниях отказа, возмещает другой стороне договора убытки;

Во-вторых, в коммерческом обороте особым образом регулируется вопрос о досрочном исполнении обязательства, которое далеко не всегда отвечает интересам противоположной стороны договора. Поэтому в коммерческой практике действует правило, что досрочное исполнение обязательства допускается только в случаях предусмотренных договором, обычаями делового оборота, существом обязательства. В международной купле-продаже досрочная поставка допускается только с согласия покупателя, которое может быть выражено либо в самом контракте, либо в более позднем сообщении. Это положение закреплено в Венской конвенции о договорах международной купли-продажи товаров, предусматривающей, что покупатель может принять досрочную поставку или отказаться от нее (ст. 52).

Досрочное исполнение международных коммерческих договоров предусмотрено Принципами УНИДРУА. Согласно ст. 6.1.5 кредитор может отказаться от досрочного исполнения, кроме случаев, когда он не имеет законного интереса поступить таким образом.

Способы обеспечения исполнения в международных коммерческих контрактах занимают особое место, поскольку они гарантируют надлежащее исполнение сторонам сделки. Способы обеспечения исполнения обязательства предусматриваются законом или договором. К их числу относятся неустойка, залог, удержание, поручительство, банковская гарантия, задаток, залог и др.

В европейском праве способы обеспечения обязательств подразделяются на:

1) персональные, когда интересы кредитора обеспечиваются тем, что другое лицо (лица) берет на себя обязательство (договор поручительства);

2) реальные, когда кредитор защищает свои интересы с помощью доступа к вещам, за счет которых он может удовлетворить свои требования (например, удержание).

В международном торговом обороте обеспечение договорных обязательству, как правило, регулируется соглашением сторон, а также путем отсылки к национальному законодательству.

Среди способов обеспечения исполнения международных коммерческих сделок следует отметить неустойку и задаток, которые не в полной мере гарантируют интересы кредитора. В свою очередь залог, поручительство, банковская гарантия1, удержание полнее и надежнее защищают интересы кредитора.

5.Ответственность по международным коммерческим сделкам

Ответственность всегда имеет определенные основания и формы . Ответственность за нарушение обязательств в международной сфере представляет собой предусмотренную законом или договором санкцию за совершенное правонарушение, связанную с дополнительными обременениями для правонарушителя в виде лишения его субъективных гражданских прав либо возложения на него новых или дополнительных гражданско-правовых обязанностей. Ответственность стороны по международному коммерческому договору наступает в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения стороной обязательства. Международная практика позволяет выделить следующие виды неисполнения договорных обязательств:

1) просрочка исполнения;

2) ненадлежащее исполнение в связи с количеством, качеством, местом) исполнения;

3) иные случаи ненадлежащего исполнения.

Принципы УНИДРУА понимают под неисполнением «невыполнение стороной любого из своих обязательств по договору, включая ненадлежащее исполнение и просрочку исполнения» (ст.7.1.1).Формами ответственности за нарушение международного коммерческого договора являются:

1) возмещение убытков;

2) уплата неустойки;

3) потеря задатка и др.

Основной формой ответственности по международным коммерческим договорам является возмещение убытков. Венская конвенция о договорах международной купли-продажи товаров определяет убытки как сумму, равную тому ущербу, включая упущенную выгоду, который понесен другой стороной вследствие нарушения договора. Принципы УНИДРУА под убытками понимают любые понесенные стороной потери и всякую выгоду, которой она лишилась, с учетом любой выгоды потерпевшей стороны, полученной ею в результате того, что она избежала расходов и ущерба.

В международном коммерческом обороте закреплен принцип полного возмещения причиненных убытков: потерпевшая сторона имеет право на полную компенсацию ущерба, возникшего в результате неисполнения (ст. 7.4.2 Принципов УНИДРУА).

Компенсации подлежит только ущерб, включая будущий ущерб, который установлен с разумной степенью достоверности (ст. 7.4.3 Принципов УНИДРУА). Другими словами, сторона, заявившая требование о возмещении убытков, должна их рассчитать и доказать их размеры. В соответствии с Принципами УНИДРУА, если размер убытков не может быть установлен с разумной степенью достоверности, их размер определяется судом. Но в этом случае возможно нарушение компенсационного характера возмещения убытков и имущественное положение потерпевшей стороны не будет полностью восстановлено.

В этой связи в международном коммерческом обороте довольно часто используется исключительная неустойка как форма ответственности за нарушение договора.

Для англо-американской правовой семьи характерно использование договорных норм о размере убытков, т.е. когда в договоре устанавливаются заранее определенные (согласованные и оцененные) убытки. За неисполнение денежного обязательства в международном коммерческом праве предусмотрен специальный вид ответственности – проценты за просрочку в уплате цены. О процентах говорится и в Венской конвенции о договорах международной купли-продажи товаров, в соответствии с которой «если сторона допустила просрочку в уплате цены или иной суммы, другая сторона имеет право на проценты с просроченной суммы, без ущерба для любого требования о возмещении убытков». Согласно ст. 7.4.9. Принципов УНИДРУА если сторона не уплачивает денежную сумму, когда наступает срок платежа, потерпевшая сторона имеет право на проценты годовых на эту сумму с момента наступления срока платежа до момента уплаты, независимо от того, освобождается ли сторона от ответственности за платеж.

Размер процентов годовых должен составлять среднюю банковскую ставку по краткосрочному кредитованию первоклассных заемщиков, превалирующую в отношении валюты платежа в месте платежа, либо, если такая ставка отсутствует в этом месте, то такую же ставку в государстве валюты платежа. При отсутствии такой ставки в любом из этих мест в качестве ставки процентов годовых должна применяться соответствующая ставка, установленная законом государства валюты платежа.

Проценты УНИДРУА предусматривают проценты не только при неплатеже, т.е. при неисполнении денежного обязательства, но и проценты годовых на сумму убытков, выплачиваемых за неисполнение не денежного обязательства. Такие проценты начисляются с момента, когда произошло неисполнение соответствующего обязательства.

Ответственность за нарушение обязательств наступает вне зависимости от вины. Такое положение закреплено практически всеми национальными правопорядками. Основанием для освобождения коммерсанта от ответственности является непреодолимая сила (форс-мажор).

Международной коммерческой практикой выработаны следующие виды форс-мажора:

- договорный форс-мажор (предусмотренный сторонами в договоре);

- стихийные бедствия (наводнение, землетрясение и др.);

- обстоятельства публичного характера (в т.ч. военные действия),

- действия властей (эмбарго, международные санкции, налагаемые международными организациями).

6.Контрольные задания для самостоятельной работы лиц, изучающих международные коммерческие сделки

  1. Какая международная сделка может быть признана международной коммерческой сделкой?

  2. Раскройте содержание понятия «lex mercatoria».

  3. Какие условия контракта являются существенными в соответствии с Венской конвенцией о договорах международной купли – продажи товаров: (а) предмет контракта; (б) сроки поставки; (в) цена и условия платежа.

  4. Документ, выдаваемый судовладельцем грузоотправителю в удостоверение принятия груза к перевозке морским путем: (а)коносамент; (б) морская накладная; (в) доковая расписка.

  5. Какой документ содержит перечень всех видов товаров, входящих в данную партию, с указанием каждого места, количества и рода товара: (а) спецификация; (б) техническая документация; (в) упаковочный лист.

  6. Письменное предложение на продажу определенной партии товара, посланное оферентом одному возможному покупателю, с указанием срока, в течении которого продавец является связанным своим предложением и не может сделать аналогичное предложение другому покупателю – это (а) заказ; (б) твердая оферта; (в) свободная оферта; (г) акцепт.

  7. При каком базисном условии продавец обязан поставить за свой счет товары на борт судна, зафрахтованного покупателем, в согласованном порту погрузки и в установленный срок, вручить покупателю чистый бортовой коносамент: (а) DAF; (б) FOB; (в) DDP; (г) CFR.

  8. Дайте характеристику основной форме ответственности по международным коммерческим договорам - возмещению убытков.

  9. Назовите основные виды неисполнения договорных обязательств.

  10. Раскройте содержание понятия «электронная коммерция»?

Варианты ответов на приведенные выше контрольные задания

Ответ на вопрос 1.

Международной коммерческой сделкой признается международная сделка, которая характеризуется следующими признаками:

1) международная сделка является международной коммерческой сделкой при условии, что коммерческие предприятия ее сторон находятся в разных государствах;

2) международная сделка становится таковой потому, что она совершается в процессе осуществления коммерческой деятельности и в коммерческих целях, т.е. с целью получения прибыли от производства и реализации товаров, выполнения работ, оказания услуг, а не в целях личного потребления;

3) международные коммерческие сделки носят возмездный характер;

4) международная коммерческая сделка регулируется нормами международного торгового

законодательства. В этой связи нужно различать понятия:

а) «коммерческая (торговая) сделка по национальному законодательству»;

б) «внешнеторговая (внешнеэкономическая) сделка»;

в) «транснациональная (трансграничная) международная торговая сделка».

С точки зрения доктрины коммерческого права Латвии для квалификации сделки как

международной внешнеторговой необходимо наличие следующих трех признаков:

1) заключение сделки с иностранным юридическим или физическим лицом (наличие иностранного

элемента);

2) переход товара, работ, услуг через таможенную границу (прохождение так называемой таможенной очистки);

3) осуществление платежей за указанные товары, работы, услуги в иностранной валюте, хотя этот

признак может присутствовать не всегда. Иначе говоря, внешнеторговым сделкам присущи

коммерческий характер и различная государственная принадлежность участников сделки.

Ответ на вопрос 2.

Lex mercatoria – один из источников международного коммерческого права, представляющий совокупность обычаев и обыкновений международной торговли, а также типовые контракты, как правило, унифицированные международными неправительственными объединениями предпринимателей. Идея «lex mercatoria» возникла в 60-х года ХХ века. В основу этой идеи были положены:

(1) социологическая теория Жоржа Селля;

(2)теория правового плюрализма Санти Романо;

(3) теория естественного права Бертольда Гольдмана.

Суть социологической теории состоит в констатации создания внутри общества отдельными социальными группами своих собственных юридических правил и попыток создания юридических правил, направленных на организацию деятельности и сделок, заключаемых внутри международного сообщества коммерсантов.

Основной посыл теории правового плюрализма заключается в отрицании монолитности правовых систем и понимание их как сосуществующих систем и подсистем.

Возникновение теории естественного права было предопределено влиянием ряда как позитивных, так и негативных факторов. В числе последних недостаточная эффективность реализации международных конвенций как метода унификации, зависящая от внутринациональных факторов, выражающихся в позиции государств, его правовых систем, системы законодательных актов, национальной правовой доктрины. На практике следствием сказанного стало стремление национальных судов к применению либо общих принципов права, либо «lex fori». В этой связи существовавшая в средневековой Европе идея единого правового режима, не зависящая от особенностей, присущих внутринациональному праву, получила свое воплощение в формировании «lex mercatoria». Вместе с тем до сих пор правовая природа «lex mercatoria» достаточно четко не определена.

Ответ на вопрос 3.

В соответствии с Венской конвенцией о договорах международной купли – продажи товаров обозначение (наименование) товара является существенным условием, а его количество и цена – квази-существенными условиями. Если условие о цене или порядке ее определения в договоре не определено, такой договор считается договором с «открытой» ценой. В этом случае, согласно ст.55 Венской конвенции сторонами договора подразумевалась ссылка «на цену, которая в момент заключения договора обычно взималась за такие товары, продававшиеся в сравнимых обстоятельствах в соответствующей области торговли». Но в ст.14 Венской конвенции говорится о том, что в оферте прямо или косвенно должна быть указана цена. Это противоречие, очевидно, следует решать в соответствии с применимым национальным правом: если отсутствие указания на цену или порядок ее определения по национальному законодательству означает недействительность договора, то ст.55 Венской конвенции не должна применяться.

В заключении отметим, что в международной коммерческой практике споры о контрактных ценах встречаются довольно редко, поскольку согласование ее цены для участников экспортно-импортных операций имеет важное значение.

Ответ на вопрос 4.

В удостоверение принятия груза к перевозке морским транспортом судовладельцем выдается грузоотправителю коносамент, представляющий собой выработанный международной практикой стандартной формы документ, выдаваемый судовладельцем грузоотправителю в удостоверение принятия груза к перевозке. Фактически коносамент представляет собой расписку капитана судна о приеме груза. Он выдается после приема груза, служит доказательством принятия груза и подтверждением заключения договора морской перевозки груза или фрахтования судна. Коносаментом определяются права и обязанности перевозчика и грузополучателя. В тех случаях, когда в коносаменте не оговариваются обязательные для грузополучателя условия, – делается ссылка на чартер (договор фрахтования).

Коносамент - один из видов товарораспорядительных ценных бумаг, предоставляющий право его держателю распоряжаться грузом. Коносамент представляет собой безусловное обязательство судовладельца (морского перевозчика) доставить в порт назначения предусмотренный договором перевозки груз, не предполагающий в этой связи никаких изменений. В зависимости от степени индивидуализации управомоченного по ним лица коносаменты подразделяются на:

1) предъявительские коносаменты, которые передаются путем их простого вручения и выдачи груза, по которым может требовать каждый правомерный их обладатель;

2) ордерные коносаменты (по приказу грузоотправителя или грузополучателя), в которых указывается первый грузополучатель. Выдачи груза по ним вправе требовать как первый грузополучатель, так и любое другое лицо, указанное им, грузоотправителем или банком. Передача ордерного коносамента другим лицам осуществляется путем совершения передаточной надписи, именуемой индоссаментом. Если в коносаменте не указано, что он составлен «приказу получателя», считается, что он составлен «приказу отправителя», т.е. индоссамент может быть как именным, так и бланковым;

3) именные коносаменты, в которых указывается, что груз должен быть доставлен определенному грузополучателю с указанием его наименования и адреса. Исполнения по именному коносаменту вправе требовать только указанное в нем лицо (ст.158 Морского кодекса). Передача прав по именному коносаменту обязательно должна совершаться в письменном виде.

При морских перевозках грузов применяются экспортные, каботажные, прямые (сквозные), смешанные, линейные, чартерные, служебные и долевые коносаменты. В свою очередь долевые коносаменты подразделяются на три типа: (1) морской сквозной коносамент; (2) обычный сквозной коносамент; (3) коносамент на смешанную перевозку.

Коносамент составляется на основании погрузочного ордера в нескольких экземплярах (не менее трех: один – для грузоотправителя или экспедитора, один – для грузополучателя, один – для грузовладельца, при этом каждый из них является оригиналом), и в каждом из них делается отметка о количестве экземпляров, но только один из них является товарораспорядительным документом. После выдачи груза по одному из экземпляров коносамента все остальные теряют свою силу. Но если несколько лиц, предъявив оригинал коносамента, выдвигают требование выдачи груза, перевозчик передает груз на хранение за счет законного получателя, немедленно сообщив об этом всем держателям коносамента.

Ответ на вопрос 5.

Перечень всех видов товаров, входящих в данную партию, с указанием каждого места, количества и рода товара содержит спецификация.

Ответ на вопрос 6.

Письменное предложение на продажу определенной партии товара, посланное оферентом одному возможному покупателю, с указанием срока, в течение которого продавец является связанным своим предложением и не может сделать аналогичное предложение другому покупателю – это твердая оферта.

Ответ на вопрос 7.

Базисным условием, при котором продавец обязан поставить за свой счет товары на борт зафрахтованного покупателем судна, в согласованном порту погрузки и в установленный срок, вручить покупателю чистый бортовой коносамент является FOB ("Free on Board", т.е. "Свободно на борту"). Строго говоря, продавец обязан либо поставить товар на борт судна, либо обеспечить предоставление поставленного таким образом товара для отгрузки. Указание на обязанность по "предоставлению" учитывает многочисленные продажи по цепочке, которые применяются часто в торговле сырьевыми товарами.

Кроме того, FOB требует от продавца получения за свой счет и риск экспортной лицензии или иного официального разрешения и выполнения таможенных формальностей для вывоза, если таковые применяются. Однако продавец не обязан выполнять таможенные формальности для ввоза, уплачивать импортные пошлины или выполнять иные таможенные формальности при ввозе. При данном базисном условии поставки на продавца не возлагается обязанности перед покупателем по заключению договора перевозки, а равно договора страхования.

Покупатель несет риски утраты или повреждения товара и, соответственно, несет все относящиеся к товару расходы до момента его поставки. На продавца возлагаются также все связанные с проверкой товара расходы, а также расходы по инспектированию товара перед отгрузкой, предписываемой властями страны ввоза. За свой чет продавец обязан обеспечить упаковку товара (за исключением случаев, когда в соответствующей отрасли торговли указанный товар отгружается без упаковки).

Если потребуется, продавец обязан своевременно предоставить покупателю или оказать ему содействие в получении, по просьбе покупателя, на его риск и за его счет, документов и информации по безопасности, которая может потребоваться покупателю для ввоза товара и/или его транспортировки до конечного пункта назначения.

Наконец, продавец обязан возместить покупателю все расходы и сборы, понесенные покупателем при получении документов и информации или оказать содействие в из получении.

Ответ на вопрос 8.

Венская конвенция о договорах международной купли-продажи товаров определяет убытки как сумму, равную тому ущербу, включая упущенную выгоду, который понесен другой стороной вследствие нарушения договора. Принципы УНИДРУА под убытками понимают любые понесенные стороной потери и всякую выгоду, которой она лишилась, с учетом любой выгоды потерпевшей стороны, полученной ею в результате того, что она избежала расходов и ущерба. Такие, связанные с уменьшением наличного имущества потерпевшего и неполученными им в этой связи доходами последствия, если они представляли величину, на которую могло возрасти, но вследствие правонарушения не возросло имущество потерпевшего, в доктрине именуются положительным ущербом в имуществе. В таком понимании минимальный размер будущего убытка, очевидно, не должен быть меньше, чем полученные правонарушителем доходы.

В международном коммерческом обороте закреплен принцип полного возмещения причиненных убытков: потерпевшая сторона имеет право на полную компенсацию ущерба, возникшего в результате неисполнения (ст. 7.4.2 Принципов УНИДРУА).

Компенсации подлежит только ущерб, включая будущий ущерб, который установлен с разумной степенью достоверности (ст. 7.4.3 Принципов УНИДРУА). Другими словами, сторона, заявившая требование о возмещении убытков, должна их рассчитать и доказать их размеры. В соответствии с Принципами УНИДРУА, если размер убытков не может быть установлен с разумной степенью достоверности, их размер определяется судом. Но в этом случае возможно нарушение компенсационного характера возмещения убытков и имущественное положение потерпевшей стороны не будет полностью восстановлено.

В этой связи в международном коммерческом обороте довольно часто используется исключительная неустойка как форма ответственности за нарушение договора.

Ответ на вопрос 9.

Выделяются следующие виды неисполнения договорных обязательств: (1) просрочка исполнения; (2) ненадлежащее исполнение в связи с количеством, качеством, местом исполнения; (3) иные случаи ненадлежащего исполнения. В Гражданском законе ЛР об этом – ст.1651-1668.11.

Ответ на вопрос 10.

В понимании электронной коммерции сформировалось несколько подходов. Первый подход характеризует ее как особую форму совершения сделок. В ней заключение и исполнение сделок осуществляется с помощью электронных средств коммуникации, не изменяющих сущности взаимоотношения сторон, а лишь затрагивающих только форму этих сделок и не оказывающих влияния на их правовую природу. Последняя остается неизменной и, соответственно они должны регулироваться правовыми нормами, регламентирующими соответствующие отношения (купля, подряд и др.). Во втором, более широком подходе, электронная коммерция рассматривается как новая отрасль хозяйственной деятельности, осуществление коммерческих операций в которой специфично использованием современных технологий коммуникации. Сторонниками этого подхода к электронной коммерции причисляются не только коммерческие сделки совершенные и исполняемые с использование электронных информационных и коммуникационных технологий, но и иные, обеспечивающие их реализацию действия (деятельность провайдеров доступа в сеть, операторов поисковых систем, размещение информационных ресурсов в Интернете). В третьем, еще более широком подходе электронная коммерция понимается как всесторонняя система хозяйственной деятельности предприятий, включающей в себя все стороны их деятельности, основанная на применении электронных средств коммуникации.

Многими специалистами понятие «электронной коммерции» раскрывается через определения электронного обмена данными, электронного перевода денежных средств и электронной торговли.

Представляется оправданным подход к электронной коммерции как к способу ведения предпринимательской деятельности, при котором обмен информацией, заключение и/или исполнение сделок, а также совершение иных юридически значимых действий осуществляется в особой форме – с помощью обмена электронными сообщениями.

РАЗДЕЛ IV.
Налогообложение предпринимательской деятельности

1.Система налогообложения в законе Латвии “О налогах и пошлинах”

Действующая в Латвии либеральная экономическая политика предполагает, что у потенциального предпринимателя есть свободный выбор не только конкретной формы бизнеса и формы хозяйственной сделки, но и выбор наиболее благоприятного для него налогового режима. В Латвии действительно существует такая возможность выбора, поскольку практически каждый из действующих налогов имеет не одну, а несколько возможных (в том числе льготных) налоговых ставок, а также целый ряд освобождений, льгот и скидок. Всего в Латвии действуют 15 налогов, более 100 государственных и 11 муниципальных пошлин.

В данном пособии мы рассмотрим только налоги. Про пошлины речи вести не будем, потому что предприниматели в этой сфере не имеют никакого выбора. Пошлина как плата за услугу государства или самоуправлений (прежде всего – за выдачу разного рода лицензий) является обязательным платежом и не имеет альтернативы в уплате. Кроме того, пошлину предприниматели сами не считают и никаких прав или обязанностей в вопросе ее расчета или уплаты не имеют. Налоги – другое дело. Считать их правильно и платить вовремя – обязанность самого налогоплательщика. Выполнить эту обязанность совсем не просто, потому что система налогов в стране пока является нестабильной, во многом неясной и потому связанной с возникновением рисков неверной уплаты налогов. А там, где риски, там и финансовые потери…

Действующая в Латвии система налогов построена следующим образом. Сначала налоги взимаются с полной стоимости товара и услуги (косвенные налоги). К ним относится таможенный, акцизный налог и налог на добавленную стоимость. Затем налогообложению подлежит каждая составная часть стоимости – основные и некоторые оборотные средства (материальные затраты), оплата труда работников и прибыль предпринимателя. Эти налоги называются прямыми. Среди них – налог на недвижимость, на природные ресурсы, на легковой автотранспорт предприятий, подоходные налоги и социальный налог.

Деление налогов на две группы (косвенные и прямые) имеет не только теоретическое, но и практическое значение. Так, полезно знать, что все косвенные налоги строго регламентируются норами ЕС. А в сфере прямых налогов этот надзор Евросоюза проявляется только в сфере международного налогообложения. Именно в сфере прямых налогов у предпринимателя есть возможность выбора и планирования.

В главном налоговом законе страны («О налогах и пошлинах») определена структура налоговой системы Латвии, права и обязанности налогоплательщиков и налоговой администрации, а также ответственность налогоплательщиков в случае, если они не выполняют своих обязанностей или делают это с нарушением установленного порядка. Сфера действия закона более подробно изложена в его статье 2. Следует обратить внимание на то, что закон “О налогах и пошлинах” определяет лишь общий порядок взимания налогов и пошлин. Для изучения конкретных норм и правил расчета каждого конкретного налога, а также порядка его уплаты в бюджет налогоплательщик должен обращаться к тексту закона о конкретном налоге, а также к правилам Кабинета министров (часть третья статьи 2 и часть первая статьи 5).

В законе представлен общий список налогов и пошлин, действующих в Латвии. Конкретно статья 8 закона называет следующие виды налогов:

1) подоходный налог с населения;

2) подоходный налог с предприятий;

3) налог на недвижимую собственность;

4) налог на добавленную стоимость;

5) акцизный налог;

6) таможенный налог;

7) налог на природные ресурсы;

8) налог на лотереи и азартные игры;

9) обязательные взносы государственного социального страхования;

10) налог на электроэнергию;

11) налог на микропредприятия;

12) налог на автомобили и мотоциклы;

13) налог на эксплуатацию транспортного средства;

14) налог на легковые транспортные средства предприятий;

15) налог на субсидированную электроэнергию.

Следует обратить внимание на тот факт, что налоги, связанные с приобретением и использованием автомобилей (особенно легковых), в Латвии упоминаются в двух пунктах -13 и 14. Но есть еще 3 закона, где нормы о налоге в части автомобиля оговорены особо. Поэтому их надо знать или хотя бы иметь в виду:

•закон об НДС в части налога на новые авто, ввезенные из ЕС,

•налог на природные ресурсы (особый налог на утилизацию транспортных средств),

• подоходный налог с населения: здесь есть упоминание о выгоде, которую от работодателя могут получать работники и которое ежемесячно облагается двумя зарплатными налогами – в списке налогов указаны под номером 1 и 9.

В соответствии с законом налогоплательщиками являются любые лица (или группа лиц, или представители этих лиц), которые осуществляют облагаемую налогом деятельность или которым гарантируется доход в будущем. Эти лица могут быть классифицированы по группам, каждая из которых имеет свою специфику в налогообложении (статья 14 закона “О налогах и пошлинах”).

Во-первых, налогоплательщиков можно поделить на лиц: а) физических, б) юридических и в) прочих. Эта классификация важна для определения подоходного налога, который придется платить (или не придется платить) этим лицам.

Во-вторых, всех налогоплательщиков можно классифицировать на внутренних налогоплательщиков (резидентов и постоянных представительств иностранных налогоплательщиков) и иностранных (нерезидентов). Как резиденты, так и нерезиденты могут быть физическими, юридическими и прочими лицами. Особой разновидностью внутренних налогоплательщиков являются постоянные представительства нерезидентов (ППН). В статье 14 закона указаны признаки (условия), при которых для целей налогообложения считается, что нерезидент имеет в Латвии ППН и обязан платить налоги с доходов. При этом для налогообложения не имеет значения наличие или отсутствие факта официальной регистрации ППН. Важно, что оно должно платить в Латвии все налоги так же, как это делают внутренние налогоплательщики – резиденты. И если она этого не делают, то ответственность за это нарушение иногда падает на представителя ППН. Ранее им признавался только представитель оффшорных компаний. Теперь (ст.14, ч.81) лицом, ответственным за уплату налогов в Латвии, является лицо, уполномоченное любым иностранцем, зарегистрированным в стране, не имеющей с ЛР договора об отказе от двойного налогообложения, если это лицо более одного раза в год заключает договоры от имени упомянутого иностранца.

Следует отметить, что признаки постоянного представительства в законе ЛР “О налогах и пошлинах” даны в несколько более жесткой редакции, чем в международных договорах об отказе от двойного налогообложения и неуплаты налогов. И с тем государством, резидентом которого является иностранный коммерсант (в отношении деятельности которого исследуется вопрос о наличии постоянного представительства), у Латвии может быть вступивший в силу договор об отказе от двойного налогообложения. В этом случае признаки постоянного представительства определяются не по закону ЛР “О налогах и пошлинах”, а по этому договору.

В список стран, с которыми у ЛР вступили в силу договоры об отказе от двойного налогообложения (по состоянию на 01.01.2014 г.), включены 56 государств. Даем их в порядке хронологии даты вступления в силу: Эстония. Норвегия. Финляндия. Швеция. Дания. Польша. Литва. Нидерланды. Чехия. Исландия. Канада. Беларусь. Объединенное Королевство Великобритании и Северной Ирландии. Украина. Китай. Германия. Ирландия. Узбекистан. Молдавия. США. Словакия. Сингапур. Мальта. Франция. Армения. Хорватия. Казахстан. Швейцария. Румыния. Словения. Бельгия. Португалия. Турция. Болгария. Испания. Венгрия. Греция. Грузия. Израиль. Люксембург. Азербайджан. Сербия и Черногория. Австрия. Македония. Италия. Киргизия. Люксембург. Корейская Республика. Таджикистан. Марокко. Кувейт. Россия. Туркменистан. Мексика, Объединенные Арабские эмираты и Индия.

В-третьих, налогоплательщики в законе “О налогах и пошлинах” подразделяются на лиц, которые: а) самостоятельно рассчитывают и платят налоги со своих доходов и имущества и б) удерживают и вносят в бюджет налоги с платежей другим лицам, их группам или представителям. Эта вторая группа налогоплательщиков выступает своего рода фискальным (налоговым) агентом в процессе налогообложения. Их роль, обязанности и ответственность проявляются в процессе удержания подоходного налога с платежей тем латвийским и иностранным лицам, которые не зарегистрированы в налоговой администрации и потому не могут сами платить налоги в ее бюджет.

Общие и специальные обязанности налогоплательщика перечислены в статье 15 закона. Все эти обязанности налогоплательщиков делятся на 3 группы (соответственно – см. части 1, 2 и 3 данной статьи закона). Первая группа – общие обязанности всех налогоплательщиков. Главная обязанность – правильно рассчитать налог, полностью и вовремя уплатить его в бюджет (пункты 1 и 2 части 1 статьи 15). Вторая группа - обязанности, которые касаются только физических лиц. Здесь обратим внимание на пункт 5, в котором человеку вменяется в обязанность регистрироваться в СГД, если это установлено нормативными актами. В связи с этим целесообразно ознакомиться с частью 6 статьи 28 закона “О подоходном налоге с населения”, где поясняется, что люди должны регистрировать свою хозяйственную деятельность до ее осуществления. В порядке исключения в Латвии разрешено осуществлять без регистрации хозяйственную деятельность некоторых видов (сдача имущества в аренду, нерегулярная продажа движимого имущества и др.), но с уведомлением об этом налоговой администрации. Об этом читайте в частях 12 и 13 статьи 11, а также в части 8 статьи 28 и статье 32 закона “О подоходном налоге с населения”.

Третья группа обязанностей в статье 15 закона “О налогах и пошлинах” дана для налогоплательщиков – юридических лиц и физических лиц – работодателей. Обратим внимание на некоторые из них. Первая обязанность, указанная в этой группе (часть 3 статьи 15), – это вести учет в надлежащем порядке. Еще одна обязанность третьей группы налогоплательщиков (вступила в силу с 1 января 2013 года) связана с усилением контроля за стоимостью сделок со связанными предприятиями и лицами (в том числе если одно из них является иностранным). Для уточнения этой нормы в закон введены новые статьи 152 и 161 о том, какие именно налогоплательщики и какую именно информацию о ценах в сделках со связанными лицами они обязаны готовить, хранить 5 лет (ст.23) и по требованию представлять в СГД. Налоговая администрация, в свою очередь, готова в отдельных случаях и за отдельную плату участвовать в согласовании представленной цены, и в случае ее акцепта гарантирует ненаказуемость налогоплательщика. Говоря об обязанностях, отметим, что в законе есть статьи 42-45, которые оговаривают обязанность налогоплательщика информировать СГД о выплате жителям других стран ЕС так называемых доходов от накоплений.

За невыполнение обязанностей предусмотрена финансовая ответственность. Об этом – в статьях 29-35. Нормы об ответственности налогоплательщика можно условно разделить на три группы: а) пеня в размере 0,05% за каждый день просрочки, б) штраф за занижение налоговой базы (как за умышленное действие, так и за неумышленные ошибки в расчетах). Его величина колеблется от 20%до 100% и зависит от:

- того, насколько существенной для данной фирмы является сумма сокрытого налога,

- частоты выявленных нарушений ( первое или повторное за 3 года нарушение),

- вида нарушения (неуплата налога или завышение возвращаемого из бюджета налога),

- дисциплинированности налогоплательщика (штраф может быть снижен наполовину).

Есть и такие виды наказаний, которые связаны не с денежными, а иными санкциями (приостановка деятельности и др.), которые применяются за другие нарушения налогового законодательства (статьи 34 и 341).

Наиболее важные права налоговой администрации, указанные в законе, состоят в следующем:

1) право осуществлять контроль за уплатой налогов на предприятии и по результатам этого контроля - дополнительно начислять налоги со штрафом или уменьшать платежи налогов (в случае их переплаты) ;

2) право определять размер налогов не только на основании учетных и отчетных данных налогоплательщика, но и на основании специальных экспертных расчетов - так называемых косвенных методов расчета доходов, других объектов налогообложения и расчета на этой базе налогов (части 6–13 статьи 23, статья 231);

3) право предоставлять отсрочку по уплате налогов, а также право капитализировать (переводить в основной капитал и становиться совладельцем предприятия) налоговые долги (статья 24);

4) право погашать задолженности по налогам, а также суммы штрафов, суммы увеличения основного долга и пени (статья 25);

5) право взыскивать в бесспорном порядке суммы налогов, штрафов и пени (статья 26) путем списания денег с банковских счетов налогоплательщика и путем изъятия наличных денег из его кассы. СГД имеет право налагать арест на имущество должника до принятия решения по результатам контроля (статья 261);

6) право досрочно начислять налоги и принимать меры по обеспечению их уплаты в бюджет, если есть доказательства, что налогоплательщик намерен прекратить деятельность в Латвии (ст. 27);

7) право на определенный срок за определенные нарушения приостанавливать деятельность налогоплательщика, приостанавливать выданные СГД лицензии и налагать запрет на сделки с его имуществом через информирование Регистра предприятий и кредитных учреждений (статья 341);

9) право по просьбе налогоплательщика заключать с ним, так называемый, согласительный договор, в соответствии с которым налогоплательщик должен по итогам аудита уплатить в бюджет только сумму основного долга и часть штрафа и пени (ст.41).

2.Таможенный налог

После вступления в ЕС главным регулирующим документом, определяющим всю деятельность в сфере таможни (в т.ч. расчет таможенных платежей), теперь является Таможенный Кодекс ЕС, а другие европейские нормативные документы: Единые таможенные тарифы ЕС, Классификатор TARIC и регулы (предписания), которые определяют мероприятия по регулированию единого рынка (сельскохозяйственные платежи, пошлины, квоты, таможенные потолки и т.д.). Именно поэтому порядок расчета таможенного налога и ставки налога следует искать не в Таможенном законе Латвии, а в упомянутых документах ЕС.

Единые для ЕС мероприятия торговой политики ЕС (в т.ч. таможенное законодательство) действуют на всей территории Сообщества. Это значит, что:

1) к товарам, перемещающимся внутри территории ЕС, не применяется таможенный налог и мероприятия торговой политики, если эти товары выпущены в свободное обращение в ЕС;

2) к товарам, которые ввозятся для свободного обращения (в том числе импортируются) из третьих стран и территорий (на которых не распространяются нормы Договора об учреждении ЕС) на территорию стран-участниц ЕС или экспортируются из них, применяются единые таможенные тарифы, квоты, платежи ЕС;

3) к товарам, которые ввезены из третьих территорий и стран на территорию любого государства - участника ЕС без применения процедуры “выпуск в свободное обращение” тоже применяются единые таможенные правила ЕС;

4) по вопросам, которые не регулируются регулами (предписаниями) ЕС, каждое государство - участник ЕС применяет свои национальные законодательные и подзаконные акты. В Таможенном законе Латвии (в силе с 1 мая 2004 г), в частности, предусмотрены:

-порядок наложения и снятия таможенного обеспечения,

порядок определения зон таможенного контроля и порядок осмотра лиц,

-порядок выдачи сертификатов происхождения товаров, не относящихся к преференциальным , т.е. к ним не применяются льготы и освобождения,

-деятельность таможенных брокеров, магазинов безналоговой торговли .

Как и все налоги, таможенный налог рассчитывается путем умножения объект налога на ставку налога. Объектом таможенного налога является таможенная стоимость товара. Методы и порядок определения таможенной стоимости товара (ТСТ) можно найти в вышеупомянутых регулах ЕС. Ставка налога может быть установлена в денежных знаках на единицу товара или в процентах. Поэтому сумма налога (платежа) рассчитывается одним из 2-х вариантов путем умножения:

1) таможенной стоимости товара (предметов) на ставку налога в процентах;

2) или ставки налога в денежных единицах на количество товара.

Выбор первой или второй формулы зависит от того, как указана величина ставки таможенного налога. Наиболее распространенной является ставка налога, указанная в процентах к таможенной стоимости товара.

Таможенная стоимость - это рассчитанная особым методом стоимость товара специально для таможенных нужд, прежде всего - для расчета таможенного налога. Основой таможенной стоимости товара является договорная цена на данный товар, но нередко ТСТ отличается от нее. В нормативных актах ЕС даны условия, при которых таможенной стоимостью товаров будет считаться их цена, указанная в договоре с иностранным партнером и (или) в других документах, подтверждающих сделку. Если эти условия не соблюдаются, таможенная стоимость товаров будет рассчитана иным методом (например, методом рыночной стоимости). Соответственно и таможенный налог будет рассчитан не на основе контрактной цены товаров, а на базе иной величины - таможенной стоимости.

Налог рассчитывается и платится на экономической границе европейского Союза во время выпуска товаров в свободное обращение на его территорию (таможенная очистка), обычно вместе с акцизным налогом и налогом на добавленную стоимость.

3.Акцизный налог

Акцизный налог рассчитывается по общей для всех налогов формуле – как произведение облагаемого налогом объекта и ставки налога.

Акцизный налог регулируется общим для всех подакцизных товаров законом “Об акцизном налоге”. После вступления в ЕС в Латвии действует целый ряд других обязательных нормативных актов ЕС – директив (ссылку на них найдете в конце текста закона), нормы которых включены в национальные нормативные акты. Кроме того, регулирование акцизного налога во всех странах ЕС осуществляется и напрямую, без включения в национальное законодательство, регулами ЕС, то есть предписаниями, обязательными для применения (918/83, 31/96, 2913/92, 3649/92, 884/2001, 684/2009 и др.).

Акцизным налогом Латвии облагаются шесть групп товаров – нефтепродукты, алкогольные напитки, табачные изделия, кофе и безалкогольные напитки и природный газ (часть 2 статьи 1). Более подробное описание каждой из этих групп подакцизных товаров дано в главе II (статьи 3–61) закона “Об акцизном налоге”, а также - в приложении к закону.

Порядок расчета налога у всех его плательщиков единый: количество подакцизного товара умножается на ставку налога. Ставки АН по каждому подакцизному товару даны в законе (см. главу IV, статьи 12–151 закона). Сроки уплаты налога и сроки отчетности по АН различны (см. главу VI, статьи 22–24 закона).

Алкогольные напитки (кроме пива или в емкостях до 100 мл) и табачные изделия до их выпуска в свободное обращение маркируются особыми знаками, говорящими об уплате акцизного налога - акцизными марками (статья 27). Акцизные марки выдает налоговая служба - СГД. Нефтепродукты, используемые в социально значимых целях (например, для отопления) и потому облагаемые налогом по пониженным ставкам (часть 2 статьи 14) или освобожденные от налога (часть 3 статьи 18), тоже должны иметь маркировку. Она осуществляется при помощи специальных красителей. Прочие акцизные товары не маркируются.

4.Налог на добавленную стоимость (НДС)

Добавленная стоимость (ДС) – это сумма оплаты труда и прибыли. Ее можно рассчитать двумя методами – прямым и косвенным. Формула расчета НДС прямым методом такова:

Добавленная стоимость = оплата труда + прибыль

“Прямой” расчет добавленной стоимости трудно применим и трудно контролируем в условиях частного бизнеса. Поэтому в ЛР, как и везде в ЕС, применяется косвенный” метод:

Добавленная стоимость = стоимость товара – стоимость материальных затрат

Такой метод расчета ДС позволяет не только легко рассчитывать, но и контролировать величину добавленной стоимости, а значит – и налога с нее. Если ставка налога равна Х%, то сумма налога считается так:

Х *добавленную стоимость = Х * стоимость товара – Х * материальные затраты

Действительно, налог на добавленную стоимость будет равен налогу со всей стоимости товара минус налог на приобретенные материальные затраты. Эта последняя величина и есть та своего рода скидка с налога, которую закон называет “предналогом”.

Рассмотрим сказанное на условном примере. Предположим, что некое ООО «Х» купило за 10 тыс. евро сырье (товар “А”). Из него был изготовлен товар “Б”. На создание этого товара, кроме сырья за 10 тыс. евро было потрачено еще 3 тыс. евро на оплату труда работников, а также 2 тыс. евро прочих расходов. После включения в цену товара прибыли предпринимателя 5 тыс. евро цена товара “Б” составит 20 тыс. евро. Добавленная стоимость в этом случае составит 10 тыс. евро Прямым способом ее можно было бы рассчитать так: 3+2+5=10. Расчет добавленной стоимости вторым, косвенным методом будет выполнен так: 20-10=10. При ставке НДС=21% продавец «Х» получит с покупателя товара В сумму 24,2 тыс. евро, из которых 4,2 тыс. – НДС. Но в бюджет надо платить не эту сумму, а за минусом предналога. Им будет считаться НДС, уплаченный при покупке сырья – 21% с 10 тыс. евро. Итого в бюджет ООО «Х» уплатит: 4,2 тыс. – 2.1 тыс. =2.1 тыс. (евро).

Структура закона латвийского НДС-закона соответствует порядку расчета налога принятым в ЕС косвенным методом. Он состоит в следующем. Сначала определяется круг плательщиков НДС. Он в законе дан в статье3. Затем определяется объект налогообложения (сделки по поставке товара и оказанию услуг) и облагаемая налогом стоимость. В законе это статьи 5-40. Далее оговорено, какие именно сделки по поставке товаров и оказанию услуг освобождены от налога. Это статьи 50-52. По логике расчета налога теперь определяются ставки налога. В странах ЕС из три. Вот и закон определяет порядок применения ставок 21%, 12% и 0% в статьях 41-51. Далее идет раздел о регистрации налогоплательщиков, потому что иногда за одних лиц налог платят другие. Об этом – в статьях 55-83. Предналог, о котором было сказано выше, применяется только при выполнении все- условий статей 92-98. Затем – как и когда считать и платить налог, заполняя специальную декларацию: статьи 87-124. .

Налогом на добавленную стоимость облагаются НЕ ВСЕ сделки хозяйствующих субъектов, а лишь те, которые закон считает «поставкой товара» и «оказанием услуг или которые приравнивает к таковым. На практике определение облагаемого НДС объекта и облагаемой налогом стоимости осложняется тем, что кроме облагаемых сделок существуют еще другие сделки. Среди, например, такие:

1) сделки, не имеющие отношения к налогу, а потому не отражаемые в расчете (декларации) НДС (например, получение штрафов, выплата и получение подарков, дивидендов и др.);

2) сделки, не облагаемые налогом, но дающие право на списание предналога, а потому отражаемые в расчете пропорции для предналога как облагаемые (ч.1 ст.7 - малоценные подарки, образцы товаров), некоторые безвозмездные сделки, НДС с которых надо платить (ст.6 и др.);

3) сделки, облагаемые налогом по ставке 0%. Налог в этом случае ни с кого не взыскивается, но такая сделка отражается в расчете налога и предналога как облагаемая;

4) ряд других особых сделок, к которым не применяется ни одна ставка налога. Налог ни с кого не взыскивается. Однако такие сделки отражаются в расчете налога и предналога в составе облагаемых сделок, которые дают право на предналог. Такими сделками признаются, например, поставка товара “с установкой” в другое государство-участник ЕС или предоставление услуг, местом оказания которых является другая страна.

Следует отметить, что в ЕС (и в Латвии) НДС платят не все лица, а лишь те, кто занимается хозяйственной деятельностью и либо добровольно хочет платить НДС, либо по закону обязан регистрироваться в качестве плательщика НДС.

Внутренние налогоплательщики (резиденты) обязаны регистрироваться в Латвии облагаемыми НДС лицами только в том случае, если эти лица совершают сделки, которые:

а) считаются осуществленными на внутренней территории страны,

б) облагаются НДС по общей, пониженной или нулевой ставке,

в) общая стоимость которых в течение 12 месяцев превышает 50 тысяч евро.

Если эти условия не выполняются, он может не становиться плательщиком НДС. Из данного правила есть некоторые исключения, о которых говорит, например, часть 9 статьи 84: “Налог в установленных статьями 85, 87, 88 и 89 данного закона случаях в госбюджет уплачивают также лица, не являющихся зарегистрированными налогоплательщиками”. Данные ссылки касаются импортеров (ст.85), латвийских покупателей новых транспортных средств в ЕС (ст.87), получателей услуг из ЕС (ст.88) или из третьих стран (ст.89).

Ставка налога (в ЛР - общая 21%, льготная 12% и нулевая) зависит от места осуществления сделки и вида товара или услуги. Если сделка считается совершенной в Латвии, то ставка налога – общая или пониженная. Если сделка совершена за пределами ЕС, то возможно применение нулевой ставки. К сделкам в ЕС возможно никакую ставку налога не применять. От вида товара и услуги - возможность пониженной ставки (в законе есть список таких товаров и услуг) или освобождения от налога (тоже есть список).

При совершении сделок с лицами из любой страны латвийский плательщик НДС не сможет рассчитать налог, пока не найдет ответ на вопрос, в какой стране считается совершенной данная сделка. Но еще до поиска места совершения сделки надо определить и документально доказать налоговый статус партнера по сделке. Он с 2013 года определяется следующим образом:

1)сначала надо выяснить, является ли данное лицо с точки зрения Регулы ЕС N 282/2011 налогоплательщиком или оно считается “лицом, не являющимся налогоплательщиком”;

2)если лицо считается налогоплательщиком, то надо проверить, относится ли он к категории “зарегистрированных” налогоплательщиков налога, аналогичного НДС..

По первому пункту отметим, для нужд НДС “налогоплательщиком” в странах ЕС считаются только те лица, которые прошли особую регистрацию как плательщики НДС. В третьих странах налогоплательщиками могут считаться и неплательщики НДС

Проверка второго условия – факта включения в особый регистр плательщиков НДС - не представляет проблем, поскольку эта информация находится в открытом доступе на домашних страницах налоговых администраций всех стран.

После определения налогового статуса партнера по сделке поиск места совершения сделки продолжается. Если объектом сделки является товар, анализируются статьи 12-18. Надо получить ответом на вопрос о том, происходит ли фактическая транспортировка данного товара, или он продается без перемещения где-нибудь на складе.

Если объектом сделки является услуга, то анализируется текст статей 19-30. Здесь можно определить, какое место будет считаться местом оказания услуги – адрес потребителя услуги, или адрес ее исполнителя или место фактического исполнения услуги. Для этого проводится анализ сути сделки и происходит выбор специального (ст. 20-30 закона) или общего (ст.19) правила определения места сделки.

Теперь – еще об одном составляющем, необходимом для расчета НДС – о предналоге, – той суммы, которую перед уплатой НДС в бюджет разрешено отнять от налога, взятого с покупателей по облагаемым сделкам. Для включения в отчисляемый предналог той или иной суммы НДС, указанной в счете за приобретенные товары и услуги, следует провести своего рода аудит, проверку каждой цифры и каждого документа, в котором этот НДС указан. И тогда все полученные налогоплательщиком счета по НДС будут поделены на две группы. В одну попадут суммы НДС, которые можно включить в отчисляемый предналог. В другую – которые нельзя в него включить. У некоторых плательщиков НДС появится еще и третья группа счетов: НДС, указанный в них, частично можно включить в предналог, частично – нельзя. Общие условия, при которых появляется возможность ту или иную сумму НДС включить в предналог, определены в статье 92 закона. Нарушение любого условия влечет штраф по налогу.

Каждый налогоплательщик должен ознакомиться с бланком расчета НДС – декларацией (статьи 115-119) и порядком заполнения каждой ее строки и графы. Для этого обратиться к правилам КМ от 15 января 2013 года № 40 и соответствующим методическим материалам СГД, в которых поясняются на примерах нюансы расчета НДС.

Сроки сдачи текущих деклараций зависят от периода таксации налога. Он в Латвии для НДС может быть 1 месяц, а может быть 3 мес. или 6 мес. Это зависит от оборота компании и от места совершения сделок.

Период таксации может меняться в текущем таксационном году. Например, у облагаемого лица периодом таксации является квартал или полугодие. Но вдруг оно осуществляет поставку или приобретение товара в ЕС или оказало услуги на территории другого государства ЕС, или стоимость осуществленных им в течение года таксации облагаемых сделок превысила 50000 евро. В этих случаях данное лицо переходит на ежемесячный режим расчета и уплаты налога. Этот режим сохраняется до конца года таксации.

5.Налоги на автомобили, мотоциклы и другие транспортные средства

В настоящее время (сентябрь 2014 года) в Латвии функционируют несколько налогов, связанных с приобретением и использованием транспортных средств (далее -ТС):

1) налог на эксплуатацию ТС (ранее - ежегодная пошлина, или транспортный сбор, взимаемый при ежегодном техосмотре);

2) налог на легковые ТС предприятий (введен с 2011 года для предпринимателей, использующих эти ТС в том числе для личных целей работников и хозяев предприятий);

3) налог на легковые автомобили и мотоциклы (вместо отмененного акцизного налога на ТС);

4) при регистрации в Латвии новых транспортных средств, ввезенных из ЕС, с 2004 г. надо в некоторых случаях платить НДС (21%) и налог на природные ресурсы (40 евро) в той его части, где говорится о плате за будущую утилизацию автомобиля.

5) Кроме того, коммерсанты, которые разрешают кому-либо использовать легковые транспортные средства для личных нужд, должны платить налог – либо налог на легковое транспортное средство предприятий, либо с населения (налог на «автомобильное благо»), либо если в месяц получения выгоды за легковую пассажирскую автомашину не платился.

Первый и второй налог включены в один общий закон. Его название - “О налоге на эксплуатацию транспортного средства и налоге на легковые транспортные средства предприятий”. Объединение двух налогов в один связано с формой его уплаты и контроля. Они вносятся до дня или в день прохождения ежегодного технического осмотра транспортного средства. В законе есть список условий, при которых налог не взимается (см. ст.6 и ст.14).

О налоге на эксплуатацию транспортного средства отметим только пару обстоятельств. Во-первых, этот налог по своей природе более правильно было бы называть ПОШЛИНОЙ, как он и назывался более 15 лет. Это по сути дела - плата за проверку технического состояния транспортного средства определенного веса, с двигателем определенного объема и мощности. Это-плата за выдачу ему разрешения передвигаться по дорогам Латвии и других стран. Во-вторых, предприниматель сам не выполняет расчет налога и повлиять на его величину не может. А закон дает более 50 ставок налога, с которыми можно ознакомиться в тексте. Минимальная сумма налога в итоге составит 30 евро, а максимальная - более 600 евро.

Налог на легковые транспортные средства предприятий платят не попавшие под освобождение коммерсанты и крестьянские хозяйства, которые являются зарегистрированными собственниками или держателями легкового автомобиля. Существуют три ставки этого налог, которые дифференцированы и зависят от объема двигателя автомобиля:

1) до 2000 см3 - 27,03 евро в месяц;

2) от 2001 см3 до 2500 см3 - 42,69 евро в месяц;

3) свыше 2500 см3 - 56,91 евро в месяц за один автомобиль.

Платить налог надо и за тот личный автомобиль работника, который используется фирмой более 15 дней в течение календарного месяца на основании условий трудового договора с работником. Уплата налога контролируется СГД, а также во время прохождения технического осмотра. Освобождения от уплаты данного налога предусмотрены для оперативных и демонстрационных транспортных средств, легковых такси. Освобождение разрешено также для ТС, используемых только в хозяйственной деятельности, если они оборудованы системой контроля маршрутов. При наличии такой системы контроля нет возможности манипулировать данными путевых листов. При выявлении маршрутов, не связанных с хозяйственной деятельностью, предприятие должно вычислить рыночную стоимость блага, полученного работником или любым лицом, использующим автомобиль для своих нужд. Данная “автомобильная выгода” облагается двумя «зарплатными» налогами, т.е. приравнивается к заработной плате.

Если предприятие платит данный налог на легковой автомобиль, то все расходы связанные с его эксплуатацией считаются связанными с хозяйственной деятельностью, независимо от того, как использовался автомобиль. Расходы на топливо учитываются в соответствии с фактически пройденными километрами и нормой потребления топлива на 100 километров, которая не превышает норму изготовителя более чем на 20%. При этом предприятия освобождаются от ведения детальных путевых листов.

Третий из названных выше налогов – бывший акцизный налог на ввозимые в страну автомобили и мотоциклы. Данный налог, как сказано в тексте закона, платят физические и юридические лица (статья 3). Однако на практике налог заставляют платить и так называемых “прочих” лиц, которые не являются ни физическими, ни юридическими. Это, например, полные и коммандитные общества, филиалы иностранных коммерсантов и др.

Как правило, этим налогом облагаются автомобили м мотоциклы при первой регистрации в Латвии (пункт 1 части первой статьи 6), но иногда – при последующей перерегистрации (пункты 2 и 3 части первой статьи 6). Величина налога и расчет налога в первую очередь зависят даты первой регистрации автомобиля и мотоцикла, от объема его двигателя и выбросов СО2 в атмосферу. При этом налог по-разному считается для автомобилей (ст.4.ч.1 и 2) и для мотоциклов (ст.4 ч.3 и 4).

Сначала об автомобилях. Если он относительно «молодой» (то есть ранее, до регистрации в ЛР нигде не регистрировался или регистрировался за рубежом после 2009 года), то налог зависит ТОЛЬКО от количества выбросов двуокиси углерода (СО2) на один километр. Оно определяется по сертификату утверждения транспортного средства. За автомобиль с количеством выбросов углекислого газа до 120 граммов на один километр нужно заплатить 0,43 евро за каждый грамм. Максимальная ставка – чуть более 7 евро за грамм, если выбросы свыше 350 граммов на один километр.

Если же автомобиль НЕ попадает в указанную группу «молодых», то налог определяется как сумма двух слагаемых – налог за “возраст” и налог за мощность. Основная ставка за возраст колеблется в диапазоне примерно от 100 до 300 евро. Для машин, у которых емкость двигателя превышает 3000 см3, введена дополнительная ставка налога. Она колеблется от 420 до 850 евро (4500 см3 и выше).

Теперь о мотоциклах. Для «молодых» мотоциклов (ранее нигде не регистрировавшихся или зарегистрированных за рубежом после 2009 года), при начислении налога берется объем двигателя. Он умножается на ставку налога, Она составляет 14 евро-центов на кубический сантиметр рабочего объема двигателя. Если же мотоцикл НЕ попадает в указанную группу «молодых», то налог определяется как сумма двух слагаемых – налог за “возраст” и понижающий коэффициент 0,25.

Налог уплачивается до регистрации транспортного средства в Латвии (часть вторая статьи 6). Есть перечень случаев, когда мотоциклы и автомобили освобождаются от налога (статья 5), например, автомобили и мотоциклы старше 25 лет, электромобили и др. Если транспортное средство снимается с учета и вывозится из Латвии в течение полугода после регистрации, то налог возвращается (статья 7).

6.Налоги на электроэнергию

Обращаем внимание читателей, что с 2014г в Латвии есть ДВА самостоятельных налога - на электроэнергию (с 2007 года) и на субсидированную электроэнергию ( с 2014 года).

Налог на субсидированную электроэнергию платят производители субсидированной электроэнергии (работают на биологическом топливе или используют энергию ветра и др.), которые получают финансовую поддержку государства и имеют право продавать энергию в рамках обязательных закупок. Объект налога – доходы от продажи энергии, а ставки налога дифференцированы-15%, 10% и 5% (см статьи 3,4,5 этого специального закона).

Закон “О налоге на электроэнергию” вступил в силу с 1 января 2007 года. Он принят в соответствии с директивами ЕС, одна из которых касается европейских правил налогообложения энергопродуктов и электроэнергии, вторая – льгот по налогу. Плательщиками налога являются:

1.лицензированные производители электроэнергии, операторы системе распределения, заключившие договоры или иные соглашения о поставке (продаже) электроэнергии, а также лицензированные торговцы ею;

2.автономные производители, за исключением некоторых автономных производителей, которые соответствуют установленным частью третьей статьи 2 закона критериям.

Объект налога- поставленный объем электроэнергии. Общая ставка налога (статья 5) составляет 1.01 евро за 1 мегаватт-час электроэнергии. Следует отметить, что законом предусмотрена и льготная ставка налога 0 евро за мегаватт-час для электроэнергии, используемой для освещения улиц (часть пятая статьи 6). В законе даны еще 3 группы освобождения от налога в зависимости от источника электроэнергии (часть первая статьи 6) и сферы ее использования (части вторая и третья статьи 6). Периодом таксации, в соответствии с частью 2 статьи 7 закона, является 1 календарный месяц.

7.Налог на недвижимость

Прежде всего надо отметить, что налог на недвижимость, - это единственный налог, который недвижимость рассчитывает не сам налогоплательщик, а налоговая администрация - самоуправление, на территории которого находится объект недвижимости. Ежегодно весной каждый налогоплательщик получает сообщение о величине налога и сроках уплаты.

Данный налог платят все физические, юридические и прочие лица, которые имеют недвижимость (статья 2 закона) в собственности, в законном владении или (иногда) – в пользовании. Согласно нормам закона собственниками считаются те лица, которые официально закрепили свое право собственности в земельной книге или в самоуправлении или в Государственной земельной службе. “Законные владельцы – это те лица, которые еще не закрепили свое право собственности в земельной книге, но это право уже получили, т.к. на законном основании купили, унаследовали, получили в подарок или восстановили свое право собственности на недвижимость. Если у недвижимости есть и собственник (записан в Земельной книге), и законный владелец (заключен договор о продаже или о сдаче в аренду с выкупом, в лизинг этой недвижимости), то ответственным налогоплательщиком является собственник. “Пользователи” - те лица, которые пользуются недвижимостью или арендуют ее у государства или самоуправлений.

Налогом облагается так называемая «кадастровая стоимость» недвижимости: земли и зданий, жилья и инженерных сооружений. Кадастровую стоимость недвижимости определяет Государственная земельная служба (часть первая статьи 4) с учетом множества факторов.

Важно, что налогом облагаются не только те объекты, которые используются в хозяйственной деятельности, но и те, которые приобретены для продажи или в качестве объекта собственности, предназначенной для инвестиций, вложений. С 2010 года в Латвии облагается налогом жилье. К таким объектам недвижимости применяются дифференцированные пониженные ставки (ст. 3).

Ставки налога такие:

-1,5% от кадастровой стоимости – для земли, зданий или их частей и инженерных сооружений,

-3% от кадастровой стоимости – для необрабатываемых сельскохозяйственных земель,

-0,2%, 0,42% и 0,6% от кадастровой стоимости – для жилой собственности.

Следует заметить, что ставки налога могут уточняться самоуправлениями, которым такое право дано как субъектам, администрирующим данный налог.

Также заметим, что в части второй статьи 1 закона дается обширный перечень объектов недвижимости, освобожденных от налогообложения. Кроме того, в статье 5 закона дана возможность получить льготы по налогу отдельным категориям налогоплательщиков (льгота - в размере от 25% до 90% суммы налога). Право предоставлять льготы дано самоуправлениям.

8.Налог на природные ресурсы

Общая схема расчета налога является такой же, как и в других налогах:

- определяется круг плательщиков налога,

- находится объект налогообложения: вид и объем облагаемых ресурсов,

- определяется ставка налога,

- рассчитывается налог, равный произведению объекта налога на ставку налога.

Цель налога на природные ресурсы - сбор средств для оздоровления окружающей среды. Налог взимается только с тех лиц, которые участвуют в загрязнении окружающей среды и в истощении природных ресурсов в процессе своей хозяйственной деятельности.

Условно налог на природные ресурсы по критерию облагаемых объектов можно разделить на 3 группы:

1) налог на добычу и использование ресурсов (воды, песка, глины, торфа, угля, лигнита и др.);

2) налог на загрязнение (категории А.В или С) окружающей среды – почвы, воды, воздуха;

3) налог на свободное обращение в ЛР вредных для окружающей среды товаров и продуктов, (упаковка, аккумуляторы, покрышки, ртутные лампы, радиоактивные вещества, электронное и электрическое оборудование и др.).

Ставки дифференцируются по каждой группе облагаемого объекта и внутри каждой группы – по видам добываемых природных ресурсов, по степени опасности веществ, подлежащих захоронению, выбросы в воздух или в воду, а также по видам вредных для среды товаров и продуктов. Ставки налога установлены в основном в латах на единицу (тонну, куб.м, штуку, кг и др.) природных ресурсов, загрязняющих веществ и вредных товаров и продуктов.

Указанные в приложениях к закону ставки налога применяются в том случае, когда добыча, использование ресурсов и загрязнение среды осуществляется в пределах установленных лимитов. По ресурсам, превышающим лимит, расчет налога осуществляется по повышенным 10-кратным ставкам налога (ч.1 ст.21; ч.2 ст.22 закона).

Важно знать, что закон предусматривает большие возможности освобождения от уплаты налога на природные ресурсы (статьи 5-11 закона), если налогоплательщик выполняет определенные требования государства по переработке отходов или другим экологическим мероприятиям.

Сроки уплаты налога таковы. Налог чаще всего вносится в бюджет ежеквартально (часть третья статьи 27 закона). Периодом таксации считается тот квартал, когда произошла добыча природных ископаемых, выброс отходов в окружающую среду, реализация (первая в ЛР) вредных товаров и товаров в упаковке или когда эти товары, будучи ввезенными в ЛР, были использованы в хозяйственной деятельности.

Налог надо внести на соответствующий счет бюджета до 20 числа следующего месяца. Если же сумма рассчитанного налога за год невелика (не более 149,29 евро), его можно платить в бюджет один раз в год – до 20 января следующего года.

9.Подоходный налог с населения

Изучение любого закона о конкретном налоге должно быть основано на одном простом правиле: надо найти объект (базу) налога и умножить его на ставку налога.

Что касается объекта налогообложения, то в данном случае это – некоторые (не все!) доходы физического лица за год.

Есть три ставки налога: общая 24% (в 2014 году) и пониженные ставки (15% и 10%), которые применяются для доходов на капитал (ст.11.9) и для некоторых видов легализованной, но не зарегистрированной хозяйственной деятельности. К таким видам относится сдача имущества в аренду и несистематическая продажа движимого имущества (ст.11.ч.12), продажа леса и металлолома (ст.8 ч.3 п.15 и 15.1).

Например, за полученный авторский гонорар человек заплатит налог 24%, за полученную от фирмы в подарок автомашину жена хозяина фирмы тоже заплатит 24%. При продаже доли в капитале ООО ее хозяин 15% с прибыли по сделке. А арендодатель пустующей квартиры имеет шанс с арендной платы отдать государству 10% налога ( если выполнил условие п.8 ст.28 закона) или 24% (если не выполнил этих условий).

Существует, кроме этого, несколько других льготных режимов налогообложения доходов хозяйствующих физических лиц, при которых применяются иные ставки налога. Это – фиксированный налог (5%), налог на микропредприятия (9%) и патентная плата (от 18 евро в год и выше). Сразу целесообразно отметить, что с 2014 года новых плательщиков фиксированного налога регистрировать уже не будут, с 2016 г его решено отменить совсем.

Поступления физического лица от хозяйственной деятельности становятся объектом налогообложения двумя способами:

1) после вычитания из них расходов, связанных с хозяйственной деятельностью (есть список таких расходов в ст.11 части 3 закона);

2) без вычитания каких-либо расходов, когда под налог попадают все брутто-поступления хозяйственника;

3) путем внесения в бюджет авансом определенной суммы в евро, которая не зависит от величины получаемых поступлений.

Первый способ применяется для общего налогового режима и ставке налога 24%. Второй– к фиксированному налогу (ставка налога 5%), а также к доходам от легализованной не зарегистрированной деятельности(ставка 10%) и к налогу на микропредприятия, которые вместо ПНН и платежей социального страхования платят свой налог 9%. Третий способ - патентная плата, установлен только для определенных видов деятельности (ст.11.10 ч.2).

Держатели патентов и плательщики фиксированного налога не имеют права использовать труд наемных работников и не имеют права зарабатывать за год сумм лимита, который указан в законе. Для первых этот лимит составляет 50 тыс. евро в год, для вторых -14 229 евро в год. Плательщики налога на микропредприятия имеют право иметь не более 5 работников, а за превышение оборота сверх лимита (в 2014г-100 тыс. евро, в 2015г и далее -7000 евро) применяются повышенные налоговые ставки.

Рассмотрим далее объекты, не связанные с хозяйственной деятельностью физических лиц.. Как было упомянуто выше, не все такие доходы являются объектом подоходного налога с населения (далее- ПНН). Есть несколько правил, которые помогут узнать, что облагается налогом, а что – нет.

Первое: в тексте закона О ПНН есть список облагаемых доходов для нерезидентов ЛР (ст.3 ч.3) и список необлагаемых доходов резидентов ЛР (ст.9 ч.1).

Все доходы нерезидентов, которых нет в списке, не подлежат в Латвии налогообложению данным налогом. Например, латвийская фирма пригласила в Ригу потенциального партнера по сделке и оплатила ему гостиницу. Сделка впоследствии не состоялась. Доход нерезидента (бесплатное проживания в гостинице) не попадает под ПНН, т.к. такого дохода нет в списке облагаемых.

И наоборот - все доходы резидентов, которых нет в списке, попадают под налог. Например, если проживающий в упомянутой гостинице потенциальный партнер латвийской фирмы является резидентом Латвии, то этот доход попадает под ПНН. Потому что в списке необлагаемых доходов такого дохода нет.

Второе: «Годовым доходом плательщика является общая сумма доходов, полученных в денежной, натуральной форме и в виде услуг в течение всего периода таксации (календарного года)» - сказано в ст.7 закона. Например, человек очень дешево приобрел вексель, но денег по нему еще не получил. Это значит, что облагаемого объекта в данном году пока нет. О возможности исключений из этого правила говорит статья 16.1 « День получения дохода», где в части 1 определено: «Днем получения дохода считается день, когда плательщик получает деньги или другие вещи, если данной статьей не предусмотрено иначе». Например, начислены дивиденды, но человек их пока не получил. Возможно, он их не получит никогда. Но облагаемый доход от дивидендов и ПНН=10% с них возникает в день их начисления. Или, например, АО решило своим работникам выдать акции персонала и выдало их. Ни денег, ничего иного в натуральной форме (см.ст.7) люди не получили. Дивидендов по акциям они, возможно, тоже не получат никогда. Но считается, что облагаемый доход в форме реализации права на акцию они уже получили (ст.16.1 ч.11). Налог 24% надо платить.

Третье: каждый налогоплательщик – резидент Латвии имеет право на льготы. Это значит, что может отнять от годового облагаемого дохода сумму годового необлагаемого минимума (ст.12), льгот на иждивенцев и величину так называемых «оправданных расходов» (ст.10) на образование, лечение и др. К этому правилу есть, однако, важное дополнение. Получатели льготных режимов налогообложения права на только что упомянутые льготы не имеют. Например, человек, живущий на дивиденды или на зарплату от фирмы- плательщика налога на микропредприятия, не может применить ни необлагаемый минимум, ни льготы на иждивенцев, ни вернуть часть расходов на лечение. Но если он одновременно имеет доходы, облагаемые налогом по общей ставке 24%, то к ним он может применить только вышеупомянутые оправданные расходы по ст.10 закона «О ПНН».

Расчет налога, сроки и способ внесения его в бюджет установлен в статьях 17-20 закона. Здесь указаны два основных способа.

Первый способ – налог рассчитывает и удерживает лицо, выплачивающее доход, если это лицо подконтрольно Службе государственных доходов (является «фискальным агентом») в момент выплаты дохода его получателю. Эти доходы, которые облагаются налогом по месту выплаты дохода, перечислены в особом списке (ст.17 ч.1 и ч.10 закона).

Второй способ – получатель дохода (физическое лицо) сам идет в СГД и платит ПНН в бюджет после сдачи своей декларации о доходах. Сюда попадают доходы, которые не упомянуты ни в вышеупомянутом списке (ст.17), ни в списке необлагаемых (ст.9). Они попадают под ПНН в те сроки, когда закон велит их декларировать (раз в год, в квартал или месяц).

Нормы закона об указании лица, обязанного платить налог в бюджет Латвии, имеют свои недочеты, недоработки. В результате иногда оказывается, что налог платить надо, но ни у кого нет обязанности вносить этот налог в бюджет Латвии.

Например, житель Латвии взял взаймы у иностранного друга деньги в долг под проценты. Выплата процентов нерезиденту является сделкой, в ходе которой появляется облагаемый по ставке 10% доход нерезидента (пункт 11 части 3 статьи 3). Налог надо удержать в момент выплаты процентов. Эта обязанность падает на лицо, выплачивающее доход (часть 12 статьи 17), то есть – на жителя Латвии. Однако далее закон говорит, что такая обязанность у жителя Латвии возникает лишь в том случае, если он занимается хозяйственной деятельностью (часть 122 статьи 17). Значит, наше лицо, выплачивающее проценты, налог с них удерживать не должен. Может показаться, что в этом случае налог должен заплатить сам иностранец, честно явившийся в СГД, чтобы заполнить декларацию о доходах и заплатить в бюджет Латвии налог от полученных процентов. Но в части 52 статьи 19 закон гласит, что такая обязанность есть только по доходам, с которых налог надо платить в резюмирующем порядке. А по процентам налог должен быть взыскан по месту выплаты. Часть 3 статьи 20 тоже не заставляет иностранца декларировать доход в форме полученных процентов и платить налог самому. Такая обязанность у него возникает только в своей стране. Поэтому возникает проблема. С одной стороны, налог платить в Латвии надо, а с другой стороны, налог никто платить не обязан, Четкого разъяснения сложившейся ситуации в законе нет. Впрочем, в тексте закона еще много противоречий и неясностей. Они касаются, например, следующих норм:

•о персонале, арендуемом у микропредприятий: доходы работника облагаются налогом у заказчика, если есть хоть один их 4-х признаков трудовых отношений (ст.172 со ссылкой на ст.171);

•об ответственности работодателя: за неоформленных исполнителей работ и за выплату сомнительно низких зарплат введен штраф 300% ( см.ст.312);

•о налоге с не возвращенных и/или неиспользованных в течение 90 дней авансов, выданные для хозяйственных нужд фирмы: на 91-й день эти суммы попадают под два «зарплатных» налога (ст.8 ч.2.7);

•о налоге 24% с дохода совладельца оффшорной компании от полученной или не полученной прибыли этой компании (ст.17.3);

•о налоге с неполученного вознаграждения членов правления ООО или АО, в которых никто не получает зарплату хотя бы на уровне минимальной (ст.8 ч.2.9);

•о выделении необлагаемых (ст.9), облагаемых по ставке 15% (ст.11.9) и 24% (ст.11.6 и 11.7) доходов физических лиц от отчуждения недвижимости;

•о налоге 24% или 46% с выданных физическим лицам и не возвращенных в срок займов, которые с 2014 г приравниваются к доходам физического лица (ст.8.1), а также с пониженных процентов по некоторым полученным займам (ст.8.2);

Внимательный читатель нормативных актов по налогу обязательно встретится на практике с этими и другими проблемами налогообложения доходов физических лиц.

10.Платежи государственного обязательного социального страхования

Напомним, что закон ЛР “О налогах и пошлинах” в списке налогов упоминает только обязательные платежи государственного социального страхования. А в тексте закона ЛР «О государственном социальном страховании» идет речь как об обязательных, так и о добровольных платежах. Понятно, однако, что добровольные взносы налогом не считаются, а обязательные платежи имеют налоговую природу. Поэтому в данном пособии будут рассмотрены только платежи обязательного государственного социального страхования (ПОГСС).

Государственное социальное страхование дает возможность социально застрахованным лицам в случае утраты трудового дохода получать один из следующих видов пособий (см. статью 4): пенсии, пособие по безработице, пособие в случае утраты трудоспособности при несчастном случае на работе и при возникновении профессионального заболевания, пособие по инвалидности, болезни, рождению ребенка или родительское пособие. В Латвии есть отдельные законы, регламентирующие порядок выплаты каждого из данных видов пособий государственного социального страхования.

В статье 1 закона даны пять групп плательщиков ПОГСС, каждая из которых рассчитывает и вносит в бюджет платежи соцстрахования со своими особенностями:

1)работодатель;

2)получатель работы;

3)самостоятельно занятое лицо;

4)внутренний получатель работы у работодателя-иностранца;

5)иностранный получатель работы у работодателя-иностранца.

Всех упомянутых плательщиков ПОГСС удобно разделить на две части.. В первой окажутся работодатели и получатели работы у них. Во второй – остальные плательщики ПОГСС.

Специфика каждой части состоит в следующем:

а) ответственность за уплату налога в первой части несет работодатель, который удерживает из дохода подчиненного его часть ПОГСС и добавляет к ней свою часть. Плательщики второй группы сами несут ответственность за расчет объекта налогообложения, применение верной ставки налога и за своевременную полную уплату налога из полученных сумм;

б) плательщики первой группы платят налог с начисленных доходов, плательщики второй группы – с полученных доходов;

в) в первой группе под налог попадают все трудовые доходы, если они не освобождены от ПНН (по статье 9 закона «О ПНН»). Во второй группе налогом облагается не только трудовая часть дохода, но и та его часть, которую принято называть «предпринимательская прибыль»;

г) первые платят налог ежемесячно, вторые - раз в квартал.

В понимании норм закона “О государственном социальном страховании” в группу физических лиц, являющихся “ получателями работы ”, входят не только работники – люди, выполняющие работу на основании трудового договора, предусмотренного Законом о труде ЛР или других стран. Получателями работы являются и другие лица, которые осуществляют свою деятельность на основании других договоров- подряда, полномочий и др. Называть их работниками некорректно, поэтому в законе они объединены в группу, называемую “получатели работы ”. Сегодня получателями работы считаются работники некоторых иностранных фирм – партнеров по сделке, если для выполнения работы по заказу латвийского клиента они посылают ему людей, которые “интегрируются” в предприятие заказчика или работают под его надзором. С 1 января 2012 года таким же арендованным персоналом в некоторых случаях (когда именно - см.ст.172 закона “О подоходном налоге с населения”) работники фирмы-исполнителя, которая имеет статус плательщика налога на микропредприятие. Таким образом, фирма-заказчик, на которой трудятся эти «чужие» работники, обязана платить за них в бюджет не только подоходный налог с населения, но и платежи социального страхования(34,09%), хотя ни одного евро она им лично не платит.

“Самостоятельно занятые лица” – это лица, которые сами себе являются работодатели. Они зарегистрированы в СГД как лица, живущие в Латвии и занимающиеся на ее территории хозяйственной деятельностью. Они сами организуют свой труд, работая на свой риск. Их вознаграждение одновременно является и платой за предпринимательский риск, и платой за труд. Выделить из этой суммы обе эти составные части весьма непросто, т.к. они переплелись воедино. Поэтому закон устанавливает, что эти лица сами решают, из какой суммы они будут платить за себя взносы обязательного социального страхования (часть вторая статьи 14). Этот выбор они делают с учетом трех обстоятельств:

а) если доход за месяц составляет сумму, меньшую, чем минимально установленная для них величина объекта социального страхования ( 320 евро в месяц), платить эти взносы не надо;

б) но если доходы, полученные с начала года, превышают их необлагаемый годовой лимит ПОГСС (в 2014 году – 1340 евро), то ПОГСС надо платить до конца года даже за те месяцы, в которых доходов вообще не было;

в) ПОГСС можно платить по желанию платить или с брутто-поступлений, или с разницы между брутто-доходами и оправданными расходами.

Например, в январе доход составил 120 евро (поступления составили 220 евро, а расходы – 100 евро). Значит, то ПОГСС за этот месяц можно не вносить. Но если в феврале заработан доход в сумме 3 тыс. евро, то ПОГСС придется платить ежеквартально за три предыдущих месяца до конца календарного года с любой суммы в диапазоне от 320 евро.

Термин “самостоятельно занятое лицо” часто считают синонимом совсем другого понятия – “лицо, занимающееся зарегистрированной хозяйственной деятельностью”. На самом деле – это разные термины. Первый применяется ко взносам обязательного страхования, второй – к плательщикам подоходного налога с населения. Вполне возможно, что какое-либо физическое лицо одновременно получит оба эти статуса. Но вполне возможна и другая ситуация: лицо, занимающееся зарегистрированной в СГД хозяйственной деятельностью, не получает статуса самостоятельно занятого лица, поэтому взносы обязательного социального страхования за себя не платит. Например, человек регистрируется в СГД как лицо, занимающееся хозяйственной деятельностью – сдает в аренду свой гараж. При ежемесячной арендной плате 30 евро он не должен регистрироваться самостоятельно занятым лицом, так как сумма его ежемесячного дохода меньше установленного минимума 320 евро.

Кроме того, человек может легально заниматься хозяйственной деятельностью, не регистрируя ее в СГД (см. ст.11 ч.12 закона “О ПНН”). В этом случае он не становится самостоятельно занятым лицом, так как в законе таковым считается лишь тот, кто занимается зарегистрированной хозяйственной деятельностью, причем имеет постоянное место жительства в ЛР (ст.1 п.3). Кстати, иностранцы - физические лица, регистрирующие свою хозяйственную деятельность в Латвии, самостоятельно занятыми лицами не являются, если приезжают сюда лишь изредка. ПОГСС в Латвии они не платят. Поэтому путать эти два термина не следует.

После вступления Латвии в ЕС работодатели стран-участниц, трудоустраивающие в ЛР наших или иностранных жителей, могут регистрироваться в СГД в качестве работодателей. В этом случае именно на работодателей, а не на их работников, возлагается обязанность платить с начисленной работникам зарплаты социальные платежи. Все происходит так же, как это делает за наемных работников любая латвийская фирма.

Формула расчета величины взносов социального страхования очень проста: объект социального страхования (сумма в латах, определяется по статье 14) умножается на ставку социального страхования (цифра в процентах, определяется по статье 18 или по соответствующим ежегодно издаваемым правилам Кабинета министров).

Сложность расчета состоит в лишь том, что для каждой группы социально застрахованных лиц и объект ПОГСС, и их ставка определяются с учетом тех или иных особенностей. Некоторые из этих особенностей определены в тексте закона, другие – в соответствующих правилах Кабинета министров, третьи – в методических материалах СГД, которые разработаны отдельно для группы работодателей и получателей работы, отдельно – для самостоятельно занятых лиц и для лиц, трудоустроенных у иностранцев.

Рассмотрим пример расчета и уплаты ПОГСС по иностранным наемным работникам.

Иностранец, работающий за рубежом по трудовому договору с латвийской фирмой, является обычным работником, который вполне подходит под определение, данное в подпункте “а” пункта 2 статьи 1 закона “О государственном социальном страховании”, и за него надо платить социальные взносы с трудового дохода работника по общей ставке (34,09%).

Но если работник постоянно проживает и трудится в государстве – участнике ЕС, то латвийский работодатель может зарегистрироваться в этом государстве, и все налоги с зарплаты работника латвийская фирма будет платить там. Такой вариант регистрации предусмотрен Регулой 1408/71 для стран Евросоюза. Этой же Регулой разрешена также и другая схема – работник сам регистрируется в своей налоговой службе как лицо, работающее у иностранца из страны ЕС. И тогда латвийский работодатель выплачивает ему зарплату без удержания налогов. Налоги платит сам иностранный работник.

Если же работник латвийской фирмы проживает и трудится, например, в США, то можно применить латвийско - американскую налоговую конвенцию, и все налоги с зарплаты американец тоже будет платить в своей стране сам.

Еще один вариант экономии на ПОГСС у латвийского работодателя дают Регулы ЕС. Так, например, в латвийскую фирму принят на работу литовец (поляк, немец), который в своей стране ЕС имеет постоянного работодателя. Там, на родине, он работает в компании, работодатель которой платит за него социальные платежи. То есть наш иностранец является социально застрахованным лицом. В Латвию он приезжает наездами, по необходимости. В своей стране он может получить документ (сертификат А1), который подтверждает наличие взносов соцстрахования на родине и который освобождает латвийского работодателя от применения к его зарплате платежей обязательного соцстрахования.

Закон предполагает высокую ответственность работодателя. По статье 161 СГД может взимать с работодателя штраф 300% с суммы ПОГСС от минимальной зарплаты, если:

1) трудоустроено лицо, с которым не заключен трудовой договор или договор подряда издольщины или перевозки (ч.1 и 2 ст. 161);

2) работнику установлена зарплата меньше минимальной зарплаты и нет оправдательных документов (ч.5 ст. 161);

Еще более жесткой является норма подобная норма дана в части 51 и 52 ст.161 закона. Например, работодатель имеет высокие доходы и, по мнению СГД, мог бы выплачивать работникам зарплату более высокую, чем указано в трудовых договорах. Если при этом фирма не может убедительно доказать причины относительно низких зарплат, то СГД заставит фирму платить налог и тройной штраф с той суммы заработка, который она рассчитает самостоятельно. Он может быть существенно выше минимальной зарплаты и быть ориентирован на среднюю зарплату по отрасли или по стране.

С 2014 года закон дополнен новой нормой. Член правления общества капитала работающий без вознаграждения по договору полномочий в обществе, в котором нет ни одного работника с заработной платой не меньше минимальной, считается получателем работы ( подпункт "m" п.2 ст.1 закона). Объектом ПОГСС для него является сумма не менее минимальной месячной заработной платы (новая часть 12.1 статьи 14 закона). Эта норма «работает» при двух условиях: 1) оборот общества капитала в предтаксационном году превысил размер, рассчитанный умножением минимальной месячной зарплаты на 12 месяцев и на коэффициент 3,3, и 2) общество имеет оборот в данном месяце года таксации.

Эта норма не распространяется на членов правления, которые получают вознаграждение в размере не менее пяти минимальных месячных заработных плат в другом обществе капитала, входящем в одну группу предприятия в толковании закона "О подоходном налоге с предприятий - новая часть 12.2 статьи 14 закона.

11.Подоходный налог с предприятий

Термин “подоходный налог с предприятий” (далее- ПНП) был в Латвии введен в 1995 году. Именно с этого периода объектом обложения данным налогом перестала быть прибыль предприятия.

Объекты и ставки налога (общая ставка = 15%) даны в ст.3 закона «О ПНП».Объектом налогообложения здесь называется специально рассчитанная величина- “облагаемый налогом доход”. Он определяется по-разному в каждой из 4-х групп плательщиков налога (ст. 2 и 21).

Первая группа – это внутренние предприятия (резиденты). Они сначала считают прибыль так, как это определено в статье 4 закона. Затем эта прибыль в ходе специальной процедуры коррекции (статьи с 6 по 14) превращается в облагаемый налогом доход – истинный объект налогообложения.

Вторая группа - плательщики тоннажного налога (статья 21). Они рассчитывают сначала свой специфический доход по установленной законом методике (статья 61), а затем рассчитывают обычный облагаемый налогом доход так же, как все внутренние предприятия-резиденты. Налогом по общей ставке 15% будут облагаться оба эти дохода.

Третья группа – постоянные представительства нерезидентов, находящиеся в Латвии. Их объект налогообложения разрешено считать одним из двух способов.

Первый (обычный) метод предполагает, что налог составляет 15% от облагаемого дохода, рассчитанного общим способом. Из-за того, что на расходы постоянного представительства разрешено относить определенную часть некоторых расходов иностранного предприятия-нерезидента, расчет прибыли и облагаемого налогом дохода постоянных представительств имеет некоторую специфику. Об этом- правила КМ от 27 декабря 2002 г. № 587 “Порядок определения облагаемого дохода постоянных представительств нерезидентов и уплаты ими налога”.

Второй (упрощенный) метод означает, что 15% удерживаются от пятой части (20%) брутто-поступлений постоянного представительства. Второй метод возможен, если срок деятельности постоянного представительства не превышает 12 месяцев и общее число источников выплат (заказчиков) не превышает трех. О применении этого метода надо сообщить в СГД

Четвертая группа налогоплательщиков – это нерезиденты, получающие доходы в Латвии (или от латвийских резидентов), но не имеющие признаков постоянного представительства. Облагаемым в Латвии доходом таких лиц является общая сумма выплат, которую они получили от резидентов Латвии. Закон (ч.4 ст.3) дает лишь короткий перечень доходов, с которых следует уплатить налог в бюджет Латвии, причем – по довольно низким ставкам.

Из четвертой группы налогоплательщиков (нерезидентов) выделяется, как исключение, особая группа лиц. Речь идет о лицах из безналоговых или с низкими налогами государств или зон (их называют “оффшорами“ из “черного списка”). Список таких зон и государств дан в правилах КМ от 26 июня 2001 года № 276. Закон (ч.8 ст.3) в этой части гласит: облагаемым в Латвии доходом таких нерезидентов является любой платеж, который осуществлен латвийским резидентом. Такие платежи облагаются подоходным налогом не по пониженным (как для обычных нерезидентов) ставкам, а по общей ставке налога (15% и даже 30%).

Законом “О ПНП” предусмотрен целый ряд юридических лиц, которые не являются плательщиками этого налога (ч.2 ст. 2). Разницу между своими доходами и расходами они (без налогообложения) зачисляют в свои резервы и расходуют на цели, предусмотренные в уставе. Не являются самостоятельными плательщиками ПНП 6 видов кооперативных обществ (сельско-хозяйственные, жилищные, гаражные, лодочные, садовые, лесные), а также полные и коммандитные общества (ч.3 ст. 2).

Плательщиками ПНП не являются также те ООО, которые выбрали уплату так называемого “налога на микропредприятия”. Они вместо ПНП и налогов с зарплаты работников (24% и 34,09%) платят свой налог. До 2016 г его ставка составляет 9% от оборота фирмы, а в 2016г – уже 13%, с 2017г - 15% (см. об этом ниже).

Чтобы рассчитать ПНП с доходов нерезидентов, нужно облагаемый налогом доход умножить на ставку налога. Рассчитанный таким способом налог уже можно перечислять в бюджет. Рассчитывать, удерживать его с доходов нерезидента и платить до 15-го числа следующего месяца (ст.24) должны те все хозяйственники, в т.ч. неплательщики налога, которые выплачивают облагаемые доходы нерезидентам.

Расчет налога у резидентов не завершается умножением облагаемого дохода на ставку 15%. Полученный брутто- налог еще не следует вносить в бюджет. Закон разрешает его уменьшить на предусмотренные законом скидки (статьи 15-21).

Налог, уменьшенный на скидки, представляет собой ту величину, которую налогоплательщик должен заплатить в бюджет за отчетный период. Если в отчетном году производились авансовые платежи налога, то на их сумму рассчитанный налог тоже уменьшается, а разницу следует перечислить в бюджет (или получить из бюджета, если образовалась переплата).

Одна из самых опасных норм закона “О ПНП” – это особые правила коррекции налогооблагаемого дохода в сделках между связанными предприятиями и лицами (статья 12). Сразу отметим, в чем состоит эта особенность: облагаемым объектом в этих сделках является не фактически полученный доход (именно он учтен в расчете прибыли или убытков латвийской фирмы), а тот доход, который был бы получен, если бы данные сделки были совершены по рыночной цене.

При определении облагаемого дохода прибыль увеличивают на разницу между фактической и рыночной стоимостью товаров и услуг, которые приобретены (проданы) от связанных предприятий и лиц. Правила определения рыночной стоимости сделок для нормы статьи 12 закона подробно описаны в пунктах 83-104 правил КМ № 556. К каждой сделке со связанным предприятием или связанным лицом в этих пунктах дается расшифровка.

В законе “О ПНП” определяются понятия “связанные предприятия” и “связанные лица” (ч. 3-5 ст.1). Определение, данное здесь, не совпадает с содержанием понятия “связанные лица” в законе “О налогах и пошлинах” (п. 18 ст.1) и в Коммерческом законе ЛР (ст.139.1). Закон иногда заставляет двух внешне абсолютно “чужих” лиц считать связанными. Прежде всего – это норма о том, что все сделки с предприятиями и лицами из безналоговых государств и зон считаются сделками со связанными предприятиями и лицами (ч.4 ст. 12).

Полезно знать о некоторых важных новинках закона, вступивших в силу в 2013 - 2014 г:

1) отменена норма об удержании налога с дивидендов, процентов и доходов от интеллектуальной собственности, выплачиваемых нерезидентам всех стран. Эта норма имеет исключение только для «оффшоров»;

2) От налога освобождена вся прибыль от продажи долей в капитале других предприятий. Но убытки от продажи таких ценных бумаг должны возвращаться в облагаемый доход;

3) Налог с доходов оффшоров ужесточен. Так, при выплате им дохода в форме внеочередных дивидендов латвийский плательщик должен удерживать ПНП по ставке не 15%, а 30% ;

4)Принято решение не облагать налогом доход ВУЗов и колледжей от платы за обучение, от публичных концертов, выставок, т.д. От ПНП освобожден и доход этих и некоторых других лиц от научно-исследовательских работ;

5) Введена новая система стимулирования инвестиций. Разрешено снижать налогооблагаемый расход плательщика ПНП на 3-х кратную сумму его расходов на научно-исследовательские работы, в том числе на зарплату научного персонала –см.ст.6 ч.4, п.21, а также – ст.6.6 ч.4 и5.

12.Налог на азартные игры и лотереи

В Латвии деятельность игорного бизнеса регулируется тремя законами.

Одним из них – “Об азартных играх и лотереях – установлены правила лицензирования и организации игорного бизнеса – лотерей и азартных игр, а также их ограничения с соблюдением норм статей 2281-2288 Гражданского закона ЛР (см. статью 4 закона “Об азартных играх и лотереях”). В статье 5 дается перечень лотерей и азартных игр с их подробным описанием. Здесь не указаны лотереи рекламного характера (товары и услуги предоставляются победителям конкурсов бесплатно), непосредственно приносящие не прибыль, а расходы их организаторам. Налогом должны облагаться все эти лотереи и эти игры. Ставок налога данный закон не дает.

Второй закон – о лотереях товаров и услуг– регулирует именно эту выше упомянутую деятельность по организации лотерей рекламного характера. Поскольку доходов, прибыли от таких лотерей определить невозможно, закон говорит, что организаторы таких лотерей платят не налог, а пошлину (см. статью 24 закона) в размере 25% от призового фонда. Когда-то такую же сумму в бюджет в виде 25-процентного подоходного налога с населения должны были платить физические лица – получатели бесплатно предоставляемых в виде приза товаров и услуг. Теперь налог заменен на пошлину, и бремя ее уплаты возложено на тех, кто эти призы разыгрывает. Следует знать, что организаторы таких лотерей, как правило, должны получить разрешение на ее проведение в соответствующей инспекции Министерства финансов и уплатить вышеупомянутую пошлину. Из этого правила, впрочем, есть исключения (см. статьи 3-4 закона). Порядок надзора и контроля за организацией лотерей товаров и услуг изложен в одноименных правилах КМ ЛР.

Третий закон - “О пошлине и налоге на лотереи и азартные игры” (имеет силу с 1 января 1995 года) устанавливает ставки налога для игр (см.ст.3) и для лотерей (ст.7). Для лотерей и некоторых игр размер налога составляет иногда 10% или 15% от полученных доходов, а иногда для игр сумма налога дана в латах на год (от 3456 EUR до19 008 EUR ). Закон устанавливает также порядок расчета и уплаты налога в бюджет (статья 5 и статья 10), льготы для некоторых налогоплательщиков (статья 8 и статья 9), а также ответственность организатора бизнеса за сокрытие налога (статья 13) или задержки его уплаты в бюджет (статья 14).

Игорный бизнес лицензируется. За получение лицензии следует платить первоначальную и ежегодную пошлину (см. ст.2 и ст.6). Ее размер дифференцирован по видам игр (от 5000 евро до 35000 евро год) и лотерей (от 700 до 14 500 евро в год).

Ставки налога меняются практически ежегодно (в сторону повышения). Расширяется также список игр и лотерей, облагаемых налогом. Поэтому следует пользоваться только актуализированным текстом закона.

Следует обратить внимание на то, что за несвоевременную уплату налога на азартные игры и лотереи (его надо платить ежемесячно до 15 числа – см. статью 10 закона) в законе предусмотрена очень высокая пеня – 5% в день (см. статью 14 закона). Она в 100 раз превышает обычную (0,05%) пеню по налогам. А за просрочку более 30 дней, деятельность предприятия приостанавливается и СГД может требовать аннулирования выданной лицензии без возврата уплаченной пошлины. По вопросам налогообложения доходов игорного бизнеса следует прежде всего обратиться к методическим материалам СГД “О порядке расчета, уплаты налога на лотереи и азартные игры и о заполнении отчетности” (http://www.vid.gov.lv/).

13.Налог на микропредприятия

Суть налога (далее - НМП). Данный налог представляет собой единую сумму налоговых платежей, вносимую в бюджет вместо:

1) налогов на зарплату работников (часть подоходного налога с населения, платежи государственного социального страхования и пошлины за предпринимательский риск);

2) налога с доходов от хозяйственной деятельности (ПНН в части налога от хозяйственной деятельности физического лица или ПНП, если микропредприятие - юридическое лицо ).

Объектом НМП является его годовой брутто-доход (оборот). Ставка налога=9% от оборота. Платить НМП надо ежеквартально, заполняя специальную декларацию НМП.

Например, оборот такой фирмы в каждый из первых трех месяцев года составил 1 тыс. евро. НМП за каждый месяц составит 90 евро, всего за квартал 270 евро. Каждый месяц фирма из нашего примера может 1000 – 90 = 910 евро отдать на зарплату. Если на фирме один человек, он и получит эти 910 евро.

После уплаты НМП его сумма распределяется бюджетные счета разных налогов. На государственное социальное страхование идет 65% от НМП. В нашем примере на социальное страхование будет уплачено всего 65% от 90 евро в месяц. Если бы заработанная тысяча евро ушла на зарплату в обычном ООО, в качестве ПОГСС с нее надо бы заплатить 340,9 евро. Причем 110 евро работодатель бы отнял от тысячи (брутто-зарплаты человека), а затем от оставшихся 890 евро отнял бы еще 24% ПНН. Итого в «руки» работник получил бы не 1 тыс., не 910 евро, а только 676 евро. Налицо экономия работодателя, но крайне низкая социальная защищенность работников.

Право платить единый налог – НМП - есть у индивидуального коммерсанта, другого физического лица, который зарегистрировал свою хозяйственную деятельность в СГД, а также у 4-х юридических лиц – индивидуального предприятия, крестьянского хозяйства, рыбацкого хозяйства и ООО.

Чтобы не потерять статус ПНМ, фирме надо выполнить еще несколько условий. За нарушение любого из них НМП увеличивается на штрафные проценты. К таким необходимым условиям сохранения основной ставки 9% в 2014 г относятся:

1)оборот за год не более 100 тыс. евро;

2)число работников, одновременно работающих, не превышает 5 чел;

3)доход каждого работника не превышает 720 евро в месяц.

Каждое из этих условий имеет свои исключения, смягчения и оговорки. Внимательный налогоплательщик найдет их в тексте закона и в методическом материале СГД «о налоге на микропредприятия» от 05.06.2014года, где по каждой такой оговорке есть числовые примеры.

В конце 2013 г законодатели Латвии приняли решение о том, что надо ужесточить налоговый режим «микр